80. Особенности профессионального правового сознания юристов.

82. Правовой нигилизм: понятие, виды, пути преодоления.

Правовой нигилизм - это отрицательное отношение к праву, закону и правовым формам организации общественных отношений.

Причины:

-Законы не соответствуют интересам граждан.

-Исторические корни.

-Различные научные концепции (теория отмирания права в социалистическом государстве, теория естественного права).

Проявления правового нигилизма:

-В правотворческой деятельности:

а)"война законов".

б)подмена законности идеологической, политической целесообразностью.

в) нарушение прав человека.

В сфере реализации права:

а) прямое нарушение действующего законодательства.

б) повсеместное и массовое неисполнение юридических предписаний (в особенность властью на местах).

в) конфронтация представительных и исполнительных структур власти.

Формы правового нигилизма. Учебная литература предлагает

несколько вариантов выделения форм правового нигилизма. Одни ав­торы выделяют две формы правового нигилизма: - теоретическую и практическую

Теоретическая (идеологическая) форма - это концептуальное обоснование правового нигилизма. Утверждение того, что есть более высокие ценности, чем право вообще, а тем более право отдельного человека (например мировая пролетарская революция). Практическая форма - это реализация указанных взглядов и учений на практике (на­пример террор против собственного населения).

85. Пределы правового регулирования

Регулированию не должно подлежать всё, пускай даже правовому, пределы такого регулирования должны быть чётко обозначены. Если этого не происходит, то возможны следующие ситуации:

-Существует концепция "государства - ночного сторожа", такое государство регулирует лишь наиболее важные общественные отношения, вследствие чего сфера правового регулирования оказывается сильно зауженной, отсюда хаос и произвол в нерегулируемых сферах жизни.

-Если же ситуация складывается наоборот, т.е. сфера правового регулирования слишком расширена, то уже ничто иное, как тоталитарное государство (которое контролирует каждый шаг своих граждан), отсюда социальная пассивность граждан.

В научной литературе можно выделить две основных точки зрения на способ определения пределов правового регулирования:

I. В сферу правового регулирования должны входить лишь общественные отношения, которые обладают определёнными признаками: а) это отношения, в которых заключены как индивидуальные интересы общества, так и интересы общесоциальные; б) в этих отношениях реализуются взаимные интересы их участников, каждый из которых идёт на какое-то ущемление своих интересов ради удовлетворения интересов другого; в) эти отношения строятся на основе согласия выполнять определённые правила, признания обязательности этих правил; г) эти отношения требуют соблюдения правил, обязательность которых подкреплена достаточно действенной силой. Практика показала, что в сферу правового регулирования входят три группы общественных отношений, отвечающих перечисленным признакам:

-Отношения людей по обмену ценностями (материальными и нематериальными).

-Отношения по властному управлению обществом.

-Отношения по обеспечению правопорядка.

II. Сфера правового регулирования определяется с позиции возможного и необходимого правового регулирования:

Определяется верхняя и нижняя граница. Верхняя граница - возможный предел правового регулирования. Нижняя граница - определяется важностью общественных отношений для государства и общества.

87. Способы и отраслевые методы правового регулирования.

Разнообразие общественных отношений порождает разнообразие в способах и методах правового регулирования. Принято выделять два метода правового регулирования:

-Диспозитивный (децентрализованный) - метод равноправия сторон, координации, основанный на дозволениях (гражданское право).

-Императивный (централизованный) - метод властных предписаний, основанный на запретах, обязанностях, наказаниях. Для него характерны отношения субординации, применяется в публично-правовых отраслях, где общественные отношения приобретают общесоциальный интерес.

Именно они лежат в основе всех отраслевых методов. Однако объяснить своеобразие отраслевого регулирования только названными приёмами нельзя.

Способы правового регулирования - основные направления юридического воздействия на общественные отношения, выраженные в юридических нормах и иных правовых средствах.

Таких способов три:

-Дозволение - предоставление участникам общественных отношений возможности действовать самостоятельно из собственных интересов.

-Запрет - закрепление за участниками общественных отношений обязанности воздерживаться от определённых видов общественных отношений. Этот способ правового регулирования закрепляет пассивное поведение участников общественных отношений.

-Позитивная обязанность - закрепление за участниками общественных отношений обязанности действовать активно.

Сочетание данных трёх способов образует отраслевой метод правового регулирования. Каждая отрасль права имеет свой метод.

Отраслевой метод - это особый приём юридического воздействия, образуемый дозволением, запретом и позитивной обязанностью. Специфика этого сочетания и отражается в методах правового регулирования. Их четыре:

-Взаимное правовое положение субъектов правоотношений;

-Система юридических фактов;

-Порядок определения прав и обязанностей участников правоотношений;

-Система правовых санкций, применяемых к правонарушителям.

83. Правовой идеализм: понятие, виды, пути преодоления.

Правовой идеализм (фетишизм) - это преувеличение реальных регулятивных возможностей правовой формы. Многие безоглядно верят в силу правовых норм (как это не странно). Основными причинами правового идеализма являются непонимание законов общественного развития, незнание того, как социальные факторы (включая законы) взаимодействуют в обществе.

Формы правового идеализма:

1. Необоснованное забегания правотворчества вперед.Чрезмерное опережение принимаемых юридических норм существующих общественных отношений => они не действуют(например, з-н РСФСР «О собственности в РСФСР» 1990, предусмотрел возмещение государством вреда собственнику, если этот вред причинен преступником—но это не делалось).

2. Отсутствие реального механизма реализации юридических норм. Когда субъект правотворчества принимает юридическую меру общего характера и не затрудняет себя поинтересоваться действиями иных правовых актов и соответствия материальным ресурсам. (пример - конституционная норма об альтернативной службе, но она не конкретезирована и её никто не исполняет, а судебная практика противоречива - иногда поддерживает военнообязанного, а иногда государство).

3. Недоучет субъектом правотворчества реальных условий, в которых функционируют принимаемые политические нормы (построение гражданского общества, расгосударствление собственности => массовая криминализация экономики).

86. Механизм правового регулирования: понятие, элементы, стадии.

Механизм правового регулирования - система юридических средств, при помощи которых осуществляется правовое регулирование.

Процесс правового регулирования состоит из следующих основных стадий:

-Юридическая регламентация общественных отношений - обозначаются направления деятельности участников, устанавливает их правовой статус, это не индивидуализированное воздействие права.

-Возникновение субъективных прав и юридических обязанностей - (здесь возможна факультативная стадия - применение права, без которой правоотношения возникнуть не могут) на этой стадии происходит индивидуализация и конкретизация прав и обязанностей.

-Реализация субъективных прав и обязанностей - (здесь также возможна факультативная стадия - применение права, без которой иногда невозможно осуществить реализацию прав и обязанностей) воплощение в жизнь прав и обязанностей конкретных субъектов; устранение нарушений прав и интересов субъектов.

-Применение права - факультативная стадия, которая либо предшествует возникновению правоотношений, либо призвана обеспечить их реализацию.

Стадиям соответствуют следующие элементы.

-Нормы права - см.

-Правовые отношения - см.

-Акты реализации прав и обязанностей - определяют истинное поведение субъектов, осуществляется деятельность субъектов правоотношений по воплощению в жизнь требований предусмотренных нормой права. На этом элементе заканчивается действие механизма правового регулирования, так как обеспечивается результат, на достижение которого была направлена воля законодателя.

-Акты применения права - властные действия компетентных органов, обеспечивающих возникновение правоотношений, проводящих требования норм права в жизнь, гарантирующих осуществления прав и обязанностей.

Процесс регулирования будет простым или сложным.

Простое регулирование - такой процесс, когда используется один государственно-властный акт (нормативный акт)

Сложное регулирование - такой процесс, когда используются два акта государственно-властного хар.

88. Типы правового регулирования.

Тип правового регулирования - это особый порядок правового регулирования.

Существует два вида типов правового регулирования в зависимости от того, какой из способов правового регулирования лежит в основе правового регулирования - общее дозволение или общий запрет:

1.Общедозволительный тип правового регулирования - разрешено всё, что не запрещено в праве;

2.Общеразрешительный тип правового регулирования - запрещено всё, кроме разрешённого в законе.

Первый тип правового регулирования используется для воздействия на частноправовые отношения, он более адекватен для горизонтальных отношений (отношения между субъектами, равными по своему социальному статусу). Второй же используется для регулирования вертикальных отношений - публично-правовых (властных).

Указанные два типа применимы лишь к регулированию отдельных видов отношений. Между тем субъекты права не просто вступают в конкретные правоотношения, совершают отдельные действия, а осуществляют определенный вид де­ятельности как большой совокупности разнообразных дейст­вий, вступают в различные отношения с широким кругом дру­гих субъектов. Таким образом, эти два типа регулирования оказываются явно недостаточными, т. е. не охватывают все типичные случаи регулирования.Дозволительно-обязывающий тип регулирования основы­вается на позитивной обязанности. Право в этом случае пре­доставляется лишь в том объеме, который необходим для осу­ществления обязанностей. Этот тип регулирования осуществ­ляется применительно к государственным органам. Его мож­но сформулировать так: дозволено только то, что предписано законом.

84. Понятие и виды правового регулирования.

Социальное регулирование - целенаправленное воздействие на поведение людей. К средствам социального регулирования относятся прежде всего социальные нормы: правовые, моральные, корпоративные, обычаи и т.д.; индивидуальные предписания, властные веления, меры физического, психического, организационного принуждения и т.д. Важная роль в социальном регулировании принадлежит правовому регулированию.

Правовое регулирование - это целенаправленное воздействие на поведение людей и общественные отношения с помощью правовых (юридических) средств. Нельзя считать правовым регулированием воздействие, осуществляемое неюридическими средствами (воздействие на сознание через СМИ, путём пропаганды, агитации). Конечная цель правового регулирования - создание системы упорядоченных общественных отношений.

Классификацию правового регулирования на виды проводят по следующим основаниям:

В зависимости от наличия/отсутствия у субъектов общественных отношений возможности определять конкретный вариант своего поведения:

-Централизованное (императивное) правовое регулирование - отсутствие у субъекта такой возможности. Наибольшее распространение такой вид правового регулирования получил в публичном праве.

-Децентрализованное (диспозитивное) правовое регулирование - общественные отношения предоставляют субъекту возможность самостоятельно конкретизировать своё поведение.

В зависимости от используемых юридических средств:

-Нормативное правовое регулирование - основное средство урегулирования - юридические нормы;

-Индивидуальное (казуальное) правовое регулирование - основное юридическое средство - индивидуальный акт.

89. Понятие и виды индивидуального правового регулирования.

Индивидуальное правовое регулирование - это деятельность субъектов по разрешению вопросов, относящихся к сфере правового регулирования на основе свободного усмотрения, но в пределах очерченных законом.

Особенности такого правового регулирования заключаются в следующем:

1.Этот вид правового регулирования основан на принятии участниками общественных отношений собственных решений, в которых они выражают свою волю и интерес.

2. Предполагается свободное усмотрение субъектов, но оно не должно противоречить действующим юридическим нормам и принципам.

3.Осуществляется в тех ситуациях, которые не определены в юридических нормах однозначно (существует выбор поведения) или вообще не урегулируются.

Основания возникновения индивидуального правового регулирования:

1).Юридические нормы абстрактны, и поэтому не в состоянии учесть все общественные ситуации. Участникам общественных отношений предоставляется возможность самим урегулировать ту или иную ситуацию. 2).Индивидуальное правовое регулирование побуждает людей действовать активно, что может быть полезным для общества.3).Нормативная база статична, а общественные отношения динамичны - возникают пробелы, которые и устраняет индивидуальное правовое регулирование.

Правовое регулирование подразделяется на виды в зависимости от способа взаимосвязи субъектов:

1. Автономное правовое регулирование - при таком правовом регулировании прямо не затрагиваются интересы других лиц, и не требуется их волеизъявление (к примеру, правомерное поведение лица). Роль государства заключается в установлении масштаба свободы.

2. Координационное (договорное) индивидуальное правовое регулирование - участники правоотношений определяют варианты своего поведения путём заключения договора.

3. Субординационное индивидуальное правовое регулирование - имеет место в процессе правоприменительной деятельности, при таком регулировании один из субъектов обладает властью.

90. Понятие правотворчества.

Правотворчество - это создание, изменение, отмена, приостановка действия, лишение юридической силы правовых норм. Правотворчество является той стадией, которая предшествует правовому регулированию. Процесс правотворчества не носит субъективного характера, его возникновение происходит из-за потребности общества в урегулировании определённых сфер деятельности (экономической, политической и т.д.), следовательно, правотворчество носит объективный характер.

Процесс формирования права состоит из двух этапов:

-В недрах самого общества возникает необходимость правового регулирования.

-Осознание субъектом, осуществляющим создание юридических норм, этой потребности и перевод её на юридический язык.

Вторая стадия и есть правотворчество.

Принципы правотворчества - это основополагающие, руководящие, исходные юридические положения, в соответствии с которыми осуществляется правотворчество.

-Правовая законность - правотворческая деятельность должна осуществляться только в рамках уполномоченного субъекта и в пределах его полномочий; также необходимо, чтобы все юридические нормы соответствовали Конституции РФ и вообще всем актам более высокой юридической силы. Необходимо, чтобы правотворческая деятельность происходила в рамках чётко очерчённой процедурной формы.

-Принцип научной обоснованности - требуется максимальный учёт в процессе правотворческой деятельности научных рекомендаций.

-Принцип оперативности - правотворческая деятельность должна осуществляться как можно активней, быстрее реагировать на социально-общественные изменения.

-Принцип демократизма - население страны должно привлекаться в максимально возможной степени к участию в правотворчестве.

91. Способы (формы) правотворчества.

Понятие правотворчества включает в себя различные виды правоустановительной (правотворческой) деятельности, которые отражают особенности процесса выражения и закрепления нормативно-правового характера и содержания разных источников действующего права. Специфика этих видов правоустановительной деятельности (и форм правотворчества) обусловлена своеобразием соответствующих источников позитивного права, особенностями самого источника, его нормативно-правовой природы, характера и содержания. Своеобразие естественных прав человека в качестве особого источника позитивного права, определяет и особенности правоустановительной деятельности государства, характер и особенности которой в этой сфере состоят не в создании этих прав, а в их официальном конституционном признании и гарантировании в качестве норм действующего в данном государстве позитивного права. Нормативно-правовые акты как источник права принимаются в основном соответствующими представительными и исполнительными государственными органами, а в некоторых случаях референдумом. Создание судебного прецедента осуществляется в форме правоустановительной деятельности высших судебных органов государства. Норматив-правовой договор устанавливается в форме заключения соглашения между различными государствами, между различными государственными органами или между государственными и негосударственными органами, между различными субъектами частного права. Все эти договорные формы установления норм права определены действующим законодательством и официально санкционированы государством. В форме законодательного признания правового значения обычая в системе действующего права осуществляется государственное санкционирование тех или иных обычаев в качестве правовых, т.е. их установление в качестве источника права. В признании юридической доктрины в качестве официального источника права. Определяющую роль играет правовая практика - фактическое использование в правоприменительной, а нередко и в правотворческой деятельности соответствующих доктринальных положений, идей. Все виды деятельности по установлению источников права носят официально властный характер, их признание и закрепление в качестве действующих источников носит официально-властный характер и относятся к правоустановительной деятельности государства.

Виды правотворчества:

— По кругу субъектов: 1. Полисубъектным - разработка и принятие актов проходит в режиме коллегиальности. 2. Моносубъектным - разработка и принятие актов проходит в режиме единоначалия.

— По характеру правотворческих полномочий: 1. Непосредственное правотворчество - осуществляется самим государством, законодательными органами. 2. Делегированное правотворчество - осуществляется по специальному разрешению иными субъектами общественных отношений.

— По юридической силе принимаемых актов: 1. Законотворчество – создание НПА, обладающих высшей юридической силой(законов); 2. Подзаконное нормотворчество – создание НПА, не обладающих высшей юридической силой (Указы Президента, Постановления Правительства и т.п.)

92. Субъекты правотворчества: понятие и виды.

Субъекты правотворчества - это органы и лица, уполномоченные на изменение, создание, отмену, приостановление, лишение юридической силы правовых норм.

Субъектами правотворчества в РФ являются:

Государство, государственные органы, должностные лица, суды (Конституционный суд), органы местного самоуправления и должностные лица местного самоуправления (если центральная и местная власти отделены), общественные организации, органы управления юридических лиц, население (народ) посредством референдума, трудовые коллективы.

Субъекты правотворчества обладают определёнными полномочиями:

1. Разработка проекта нормативно-правового акта и вынесение его на рассмотрение компетентных лиц.

2. Рассмотрение представленного проекта.

3. Отклонение проекта или принятие на его основе нормативно-правового акта.

4. Введение в действие.

Субъектный состав правотворчества зависит:

1. От юридической силы разрабатываемого или принимаемого нормативно-правового акта.

2. Режима правотворческого процесса: а) режим единоначалия - один субъект б) режим коллегиальности - несколько субъектов.

93. Понятие и виды актов правотворчества в Российской Федерации.

Результатом правотвотворческой деятельности являются разнообразные НПА.

НПА—это предписания субъектов правотворчества, содержащие юридииеские нормы. Это основной источник права. Не только в РФ. Они стали таковыми в настоящее время практически во всех правовых системах мира.

Преимущества НПА: 1. Принимается в четко обозначенном порядке 2. Исходит от строго определенных правотворческих органов и лиц, наделенных строго определенной компетенцией 3. Имеет установленную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и сферу действия 4. Может быть изменен в зависимости от социальных потребностей.

Особенности НПА: 1. Имеют государственный характер. 2. Принимаются строго определенными субъектами, специально уполномоченные на то государством. 3. Принимаются с соблюдением определенной процедуры. 4. Представляют собой акт-документ. 5. Имеют временные, субъективные и пространственные пределы действия. 6. Содержат юридические нормы, наличие которых делает их нормативными, общеобязательными.

Действуют НПА относительно долгое время и не исчерпывают себя фактами их применения.

Классификация:

— По юридической силе: 1) Законы—акты, обладающие высшей юридической силой 2) Подзаконные акты—акты, основанные на законах и им не противоречащие.

— По сфере действия: 1) Внешнего действия—охватывают всех субъектов, кому они адресованы: организации и лица, независимо от их трудовой и служебной деятельности.2) Внутреннего действия—касаются только субъектов, входящих в состав определенного министерства, организации или лиц, проживающих на той или иной территории; такие акты могут приниматься не только министерствами и нижестоящими субъектами правотворчества, но и высшими органами власти и управления.

— По субъектам, издающим НПА: 1) Акты референдума, 2) Органов государственной власти, президента, органов управления, должностных лиц государства, 3) Акты негосударственных организаций. Существуют акты, принятые одним органом, и акты, разработанные и принятые совместно несколькими государственными органами. Последний вид НПА принимается по вопросам общего ведения, совместной деятельности. Совокупность нормативно-правовых актов называется законодательством.

— По территории действия нормативных актов выделяют: 1) Общефедеральное, 2) Региональное.

Общефедеральное российское законодательство представляет собой совокупность:1. законов и иных НПА Федерального собрания. 2. указов президента РФ. 3. НПА правительства РФ.

94. Законотворчество: понятие и основные стадии.

Законотворчество - особая форма государственной деятельности по созданию, изменению и отмене законов(НПА высшей юридической силы), основанная на познании объективных социальных потребностей и интересов общества.

Принципы: 1. Демократизм и гласность - привлечение граждан, трудовых коллективов к правотворческой деятельности, гласность - гарантия от бюрократизма, всенародное обсуждение законопроектов при помощи СМИ, референдум. 2. Профессионализм - к законотворчеству должны привлекаться компетентные специалисты, обладающие профессиональными знаниями и опытом в моделировании законопроектов. 3. Законность - работа должна осуществляться в рамках закона. Соблюдение правил юридической техники. 4. Научный характер и связь с правоприменительной практикой - тщательный анализ социально-экономической, политической ситуации, потребностей правового регулирования, его целесообразности.

Виды: — По субъекту: 1) законотворчество государственных органов, 2) «народное» законотворчество—референдум.

Стадии(на примере РФ):

1. Законодательная инициатива - право компетентных органов, общественных организаций и лиц возбуждать перед законодательной инстанцией вопрос об издании, изменении или отмене закона либо иного акта, поступление которого влечет обязательное рассмотрение его парламентом - в форме предложений или готового законопроекта (Ст.104 К-и РФ - право законодательной инициативы: Президент, СФ, члены СФ, депутаты ГД, Правительство, представительные органы субъектов РФ + КС, ВС, ВАС по вопросам их ведения. Законопроекты вносятся в ГД. Только при наличии заключения Правительства: о налогах, освобождении от их уплаты, о государственных займах и другие, требующие дополнительных расходов из бюджета.

2. Обсуждение - на заседании ГД.

1-е чтение - вопрос о необходимости принятия, оценка, доклад инициатора, содоклад ответственного комитета, предложения, замечания;

2-е чтение - доклад об итогах рассмотрения, поправки;

3-е чтение - нельзя вносить поправки: можно только принять или не принять).

3. Принятие закона.

ФЗ - большинством голосов в ГД (ФКЗ - 2\3), в течение 5 дней направляется в СФ, который одобряет: > 1\2 или не рассмотрение в течение 14 дней(ФКЗ-не < 3\4). В случае отклонения ФЗ Советом Федерации палаты может создать согласительную комиссию для преодоления разногласий, затем - повторное рассмотрение в ГД. Если ГД не согласна с СФ, то ФЗ может быть принят, если при повторном голосовании в ранее принятой редакции за него проголосовало не < 2\3 ГД. Обязательному рассмотрению в СФ подлежат по вопросам: федерального бюджета, федеральных налогов и сборов, финансирования, валютного, кредитного, таможенного регулирования, денежной эмиссии, ратификации и денонсации международных договоров РФ, статуса и защиты государственной границы РФ, войны и мира. Принятый ФЗ в течение 5 дней направляется Президенту для подписания и обнародования в течение 14 дней. На ФЗ Президент имеет права наложить отлагательное вето (преодолевается: не < 2\3 ГД, не < 3\4 СФ). ФКЗ принимаются по наиболее важным вопросам, указанным в К-и РФ.

4. Введение в действие принятого законодательного акта.

95. Понятие и виды законов.

Закон - принятый в особом порядке НПА, обладающий высшей юридической силой.

Признаки: 1. Специальный круг субъектов, обладающих правом принятия законов (ФС, высшие представительные органы субъектов РФ). В исключительных случаях законы могут приниматься референдумом. 2. Высшая юридическая сила законов по отношению к другим НПА, которые не могут им противоречить. 3. Регулирование отношений, в которых выражаются наиболее важные интересы и потребности общества и личности. 4. Особая процедура принятия. 5. Отмена, изменение или приостановление действия закона возможны лишь путем принятия акта равной с ним юридической силы, т.е. нового закона.

Виды: — По юридической силе: 1) Конституционные - закрепляют основы общественного и государственного строя, служат юридической базой для текущего законодательства. Это Конституция и законы, вносящие в неё изменения и дополнения, законы, конкретизирующие содержание Конституции. Конституция - основной закон государства, обладающий высшей юридической силой, составляющий нормативную базу всего текущего законодательства. Перечень конституционных законов исчерпывающе определен в К-и РФ (о порядке деятельности Правительства РФ, судебной системе, Конституционном Суде и т.д. -14 шт). (принимаются: не < 2\3 ГД, не < 3\4 СФ; у Президента нет права отлагательного вето). 2) Текущие (обыкновенные, ординарные) принимаются на основе и во исполнение Конституционных законов, составляют текущее законодательство и регулируют различные стороны общественной жизни. Особой их разновидностью являются: органические (юридически цельные, внутренне согласованные акты, отличающиеся высоким уровнем нормативных обобщений и призванные комплексно регулировать определенную сферу общественной жизни: основы законодательства, кодексы) и чрезвычайные (принимаются при чрезвычайных обстоятельствах). Принимаются: > 1\2 ГД, > 1\2 СФ.

— По территории действия: 1) Федеральные (обладают верховенством и действуют на всей территории РФ, если приняты по вопросам исключительного ведения РФ и субъектов или их совместного ведения); 2) Региональные (действуют исключительно на территории соответствующего региона. По вопросам исключительной компетенции субъектов РФ их законы обладают большей юридической силой, чем федеральное законодательство).

96. Понятие и виды подзаконных нормативных правовых актов.

Законы - принимаемые в особом порядке НПА, обладающие высшей юридической силой, а все иные НПА являются подзаконными. Они принимаются на основе и во исполнение закона. Если законы устанавливают первичные, исходные правила юридического регулирования, то п\з акты нужны лишь для их конкретизации и не могут дополнять закон, а тем более ему противоречить. В силу особого характера (высшей юр. силы) законов иные НПА ни при каких условиях не должны ставиться над ними.

Классификация. — По принявшему органу: 1) акты представительных органов: постановления ГД и СФ, принимаемые по вопросам их компетенции; нормативные постановления представительных органов субъектов РФ; 2) акты органов исполнительной власти: Указы Президента, принятые в пределах его компетенции (обязательны для исполнения на всей территории государства); Постановления Правительства, издаются на основании и во исполнение К-ии, законов и НПА Президента. В случае их противоречия данным актам они м.б. отменены Президентом; Акты федеральных органов исполнительной власти (министерств, гос-х комитетов, ведомств) - нормативные приказы, инструкции. Органы исполнительной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления (губернаторы, правительства, министерства, ведомства, главы местного самоуправления) принимают п\з НПА в форме постановлений, приказов, инструкций.

— По территории действия: 1) Федеральные (обладают верховенством и действуют на всей территории РФ, если они приняты по вопросам исключительного ведения РФ или совместного ведения РФ и ее субъектов); 2) Региональные (действуют исключительно на территории соответствующего региона (республики, края, области, города, района)). По вопросам исключительной компетенции субъектов РФ их НПА обладают большей юридической силой, чем федеральное законодательство).

— По сфере применения: 1) НПА внешнего действия (распространяются на любых субъектов, к которым они адресованы, вне зависимости от их принадлежности к кругу работников ведомства, издавшего акт); 2) НПА внутреннего действия (или локальные - распространяются только на лиц, входящих в данное ведомство, предприятие, организацию, учреждение).

97. Порядок опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов.

На территории РФ применяются только те ФКЗ, ФЗ, акты палат ФС, которые официально опубликованы. ФКЗ, ФЗ подлежат официальному опубликованию в течение 7 дней после дня их подписания Президентом; акты палат ФС - не позднее 10 дней после дня их принятия. Международные договоры, ратифицированные ФС, публикуются одновременно с ФЗ об их ратификации. Официальное опубликование ФКЗ, ФЗ, акта палаты ФС - первая публикация его полного текста в «Парламентской газете», «Российской газете», «Собрании законодательства РФ». ФКЗ, ФЗ направляются на опубликование Президентом, акты палат ФС - председателем соответствующей палаты или его заместителем.

Варианты вступления НПА в законную силу:

1. Истечение определенного срока после его официального опубликования (ФКЗ, ФЗ, акты палат ФС, НПА федеральных органов исполнительной власти вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней после дня их официального опубликования; НПА Правительства, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной власти и организаций, НПА Президента - по истечении 7 дней после их опубликования; иные акты Правительства - со дня их подписания).

2. Начало действия некоторых актов определяется моментом их принятия или официального опубликования (акты глав местной администрации - с момента их опубликования, если иное не определено самим актом). 3. Время вступления НПА в действие может быть указано в нем самом в специально принятом по этому поводу акте. 4. Те НПА, которые не публикуются, а рассылаются в соответствующие ведомства и учреждения, вступают в действие с момента их получения этими органами, если в самих актах не указан иной срок введения их в действие.

98. Систематизация нормативных правовых актов: понятие и виды (формы).

Систематизация НПА - упорядочение НПА в целях удобства пользования ими на практике.

Виды: 1.Инкорпорация - процесс объединения правового материала, при котором он полностью или частично размещается в разного рода сборниках в определённом порядке. Нормативное содержание актов при этом не меняется, хотя форма выражения их сути иногда претерпевает изменения. Все операции осуществляются в плоскости внешней обработки НПА: в первоначальный текст вносятся официальные изменения; исключаются статьи и пункты, потерявшие силу, имевшие временное значение, содержащие явные противоречия. Юридическая сила актов сохраняется с момента их принятия. Инкорпорация бывает:

— По субъекту: 1) официальная - осуществляется органами, издавшими эти акты; это способ опубликования и переиздания действующих НПА => официальный источник законодательства. 2) Неофициальная - проводится организациями и лицами по их инициативе => не является источником законодательства, формой опубликования НПА.

— По способу: 1) хронологическая - приведение НПА в определенный порядок в процессе их официального опубликования; 2) предметная - последовательность группировки актов определяется содержанием, обусловленным предметом правового регулирования.

2. Кодификация - упорядочение НПА путем их кардинальной переработки и создания нового кодифицированного акта. Его появление приводит правовые нормы к единой юридической силе.

Кодификация бывает: — По масштабу проведения: 1) всеобщая - предполагает образование сводных кодифицированных актов по основным отраслям законодательства. 2) отраслевая - объединение нормативного материала какой-то определённой отрасли или подотрасли законодательства. 3) специальная - объединяет нормы определённого правового института либо нескольких правовых институтов.

3.Консолидация - устранение множественности НПА, их унификация и создание в сруктуре законодательства крупных однородных блоков в качестве важнейшего промежуточного звена между текущим правотворчеством и кодификацией. В структуру вновь образованного консолидированного акта, как правило, входят отдельные однопрофильные статьи, главы, параграфы, расположенные в определённой последовательности.

99. Юридическая техника: понятие и виды.

Юридическая техника—совокупность средств и приемов, использеумых в соответствии с принятыми правилами при выработке и систематизации НПА для обеспечения их совершенства. Юридическая техника охватывает вопросы построения актов, определения терминов, использования формулировок. Юридическая техника складывается из 2 элементов: юридических средств и технических приемов. Проявления юридической техники: 1). выступает как совокупность средств и приемов нематериального, технического характера. 2). юридическая техника выражается в нормах, в соответствии с которыми она и используется. 3). юридическая техника внешне материализуется в уровне совершенства НПА.

Виды юридической техники: — По видам НПА, которые обслуживаются данной юридической техникой: 1) законодательная (правотворческая); главные средства: нормативное построение, системное построение, юридические конструкции, отраслевая типизация. 2) техника индивидуальных актов; свойства: типизация (составление актов по образцам)

— По содержанию юридической техники: 1) средства и приемы — юридическое выражение воли законодателя; 2) средства и приемы словесно-документального изложения содержания актов.

Значение юридической техники. Юридическая техника позволяет: - увеличить эффективность правового регулирования, - усовершенствовать правовую систему в целом, - совершенствовать язык правовых актов.

Признаки юридической техники: -это технические средства и приемы; -они выражены в правилах, нормах; -направлены на совершенствование правового материала; -материализуются в уровне совершенства правовых актов в качестве формы права.

102. Коллизии юридических норм: понятие, виды, правила разрешения.

Коллизии юридических норм (противоречие) – ситуации, возникающие в связи с конкуренцией или противоречием норм друг другу.

Юридические коллизии мешают нормальной работе правовой системы, неудобства в правоприменительной деятельности. Юридические коллизии—расхождение или противоречие между отдельными НПА, регулирующими одни либо смежные общественные отношения, противоречия, возникающие в процессе правоприменения.

Причины юридических коллизий обьективные—изменчивость общественных отношений, субьективные—зависят от воли и сознания людей.

Виды юридических коллизий: 1) коллизии между НПА или отдельными правовыми нормами, 2) коллизии в правотворчестве, 3) в правоприменении, 4) коллизии полномочий и статусов гос. органов.

Коллизии между законами и подзаконными актами — разрешаются в пользу законов с высшей юридической силой; между Конституцией и иными актами—в пользу К-и. Между общефедеральными актами и актами субъектов РФ. Приоритет имеют общефедеральные. Несоответствие Конституции РФ и Федерального договора—за Конституцией РФ.

Правила при наличии коллизий: - если противоречат друг другу акты одного органа, то применяется изданный последним; - если акты изданы одновременно, то прменяется акт с более высокой юридической силой; - если расходятся общий и специальный акты одного уровня, то применяется специальный, если разного уровня, то общий.

Способы разрешения коллизий: толкование, принятие нового акта, отмена старого, внесение изменений или уточнений в действующие, судебное, административное, арбитражное рассмотрение, систематизация законодательства, переговорный процесс создание согласительных комиссий, конституционное правосудие. К-я РФ предусматривает право Президента приостанавливать действие актов исполнительной власти до решения вопроса судом. Т.о. пртиворечие можно снять путем издания новых «коллизионных» норм.

100. Действие норм права во времени.

Пределы действия нормативного юридического акта урегулированы в специальных нормах-оперативных и коллизионных. Действие юридических норм во времени характеризуется двумя основными моментами: вступлением в силу и утратой им юридической силы.

Способы вступления в силу НПА: 1) в результате указания в тексте нормативного акта на календарную дату, с которой юридический документ вступает в силу; 2) в результате указания на иные обстоятельства, с которыми связывается вступление в законную силу документа ("с момента подписания", "с момента опубликования" и т.д.); 3) в результате применения общих правил (по истечении 10-ти дней с момента опубликования).

Утрата НА юридической силы происходит в результате следующих обстоятельств: 1) истечения срока, если акт был издан на определённый срок. 2) прямой отмены данного акта другим. 3) замены—ранее действующие юридические нормы утрачивают силу со дня введения в действие нового акта. 4) устаревание юридического документа в связи с исчезновением обстоятельств, которые подлежали регулированию.

Существуют 3 типа действия: 1) Перспективное - новая норма регулирует только те общественные отношения, которые возникли после момента вступления нормы в силу. Если общественное отношение возникло раньше, то оно не подлежит регулированию новой нормой. 2) Немедленное действие НА—НА приводит к возникновению юридических последствий только в связи с фактами, которые возникли после вступления его в силу. 3) Обратная сила НА—распространение действия нового акта на факты и правовые последствия, которые возникли до введения его в действие. Простая обратная сила—распранение нового НА на факты прошлого, в силу окончательные юридические последствия еще не наступили. Ревизионная обратная сила—распранение нового НА на факты, по которым окончательные юридические последствия наступили. 4) Сохранение действия НА(ультрадействие)—утративший юридическую силу НА в какой-то мере продолжает действовать. Применяется, когда необходимо учитывать интересы лиц, вступивших в правоотношение до издания нового НА.

101. Действие норм права в пространстве и по кругу лиц.

Действие НА в пространстве осуществляется на основе территориального и экстерриториальных принципов. В соответствии с началами государственного суверенитета действие НА этого государства на его территории безраздельно и исключительно. Государственной территорией признается часть земного шара, на которую распространяется политическое и юридическое верховенство данного государства. Нужно различать акты, действующие: 1) на всей территории государства; 2) на определенной ее части (пространственно ограниченные нормы: НА субьектов РФ, МСУ).

Правило: НА распраняются на всех лиц в пределах территориальной сферы своего действия. Пространственно ограниченные акты распространяются только на лиц, находящихся в границах данного участка территории. Исключение: граждане РФ должны подчиняться НА РФ и за пределами ее территории, некоторые НА распраняются только на определенную категорию граждан(военные). Исключение из общего правила, когда действие НПА по кругу лиц не совпадает с их действием по территории: лица, наделенные правом экстерриториальности. Существуют особенности действия НА в отношении иностранцев и лиц без гражданства­—некоторые акты на них не распространяются. Правила экстерриториального действия применяются к посольствам, машинам послов, военным кораблям государства—там действуют законы «флага» государства, где бы они не находились.

103. Реализация норм права: понятие и формы.

Реализация права — это воплощение юридических норм в жизнь путем правомерного поведения субьектов общественных отношений.

Реализация права связана только с правомерным поведением, т.е. таким, которое соответствует правовым предписаниям, которое может выражаться в действии и бездействии. Правовые нормы реализуются в различных формах, т.к.общественные отношения, регулируемые правом разнообразны, наличие различных средств воздействия на поведение людей, спецификой норм права, формой внешнего проявления правомерного поведения.

Виды: — По субьектному составу различают индивидуальную и коллективную форму реализации.

— По хар-ру действий субъектов выделяют формы: 1. Соблюдение (запретов) - реализуются запрещающие и охранительные нормы. Для соблюдения запретов необходимо воздержание от запрещённых действий, т.е. пассивное поведение. 2. Исполнение (обязанностей) - это реализация обязывающих норм, предусматривающих позитивные обязанности, для чего требуется активное поведение (уплатить налог, поставить товар покупателю и т.п.). 3. Использование (субъективного права) - в такой форме реализуются управомочивающие нормы, в диспозициях которых предусмотрены субъективные права (собственность - право владения, пользования и распоряжения). Субъективное право предполагает как активное, так и пассивное поведение. Субъект ведёт себя пассивно, если отказывается от использования своего права. Субъективное право может быть осуществлено: а) путём собственных фактических действий управомоченного - собственник вещи использует её по прямому назначению. б) посредством совершения юридических действий - передача вещи в залог, дарение, продажа. в) через предъявление требования к обязанному лицу - требование к должнику вернуть долг. г) в форме притязания, т.е. обращения в компетентный государственный орган за защитой нарушенного права.

104. Понятие применения норм права как особой формы их реализации.

Применение норм права — это властая организационная деятельность компетентных органов и лиц, имеющая своей целью содействие адресатам правовых норм в реализации принадлежащих им прав и обязанностей, а также контроль за данным процессом.

Реализация права в большинстве случаев происходит без участия государства и его органов. Граждане и органы добровольно, без принуждения, по взаимному согласию вступают в правовые отношения в рамках которых используют субъективные права, исполняют обязанности и соблюдают установленные законом запреты. Вместе с тем в некоторых типичных ситуациях возникает необходимость государственного вмешательства, без чего реализация прав окажется невозможной.

Во-первых, в механизме реализации отдельных норм заранее запрограмировано участие государства. Это прежде всего нормы, в соответствие с которыми осуществляется государственное расспределение имущественных благ. Во-вторых, взаимосвязи между государственными органами и должностными лицами внутри государственного аппарата имеют в большинстве своем характер власти и подчинения. Данные правовые отношения включают в качестве необходимого элемента властные решения, т.е. акты применения права. В-третьих, право применяется в случае возникновения спора о праве. Если стороны сами не могут прийти к соглашению о взаимных правах и обязанностях, они обращают для разрешением конфликта в компетентный государственный орган. В-четвёртых, применение права необходимо для определения меры юридической ответственности за совершённое првонарушение, а также для применения принудительных мер воспитательного, медицинского характера и др.

Правоприменение вмешивается в естественный ход реализации права и закона только в случае:

1) когда есть спор о наличии или мере субъективного права и юридических обязанностей, 2) при необходимости определить момент действия или фактического прекращения чьих-либо прав и обязанностей,

3) когда необходимо осуществление предусмотренного законом контроля за правильностью приобретения прав и возложенных обязанностей, 4) в случае совершения правонарушения.

Признаки правопримения:

1. Осуществляется уполномоченными на то государственными органами и в пределах их компетенции.

2. Имеет индивидуальный характер (выносится в отношении конкретного юридического дела).

3. Указанное решение является обязательным для субъектов, которым оно адресовано, и для тех органов, которые должны его исполнять.

4. Правоприменительная деятельность носит властный характер, который проявляется не только в обязательности указанного решения для его адресатов, но и в обязательности требований правоприменителя к лицам, так или иначе причастным к рассмотрению дела (например, обязательность явки в суд свидетеля, ответчиков, экспертов по вызову суда, предоставление документов по его требованию).

5. Регламентируется процессуальными нормами.

105. Стадии применения норм права.

Несмотря на многочисленность и разнообразие ситуаций, требующих правоприменения их объединяет наличие общих стадий или этапов, которые проходят указанный процесс в каждом конкретном случае. Согласно информационной модели правоприменения стадиями являются: установление фактических обсоятельств разрешаемого дела; выбор правовой нормы, регулирующей данную ситуацию (юридическая квалификация; принятие решения по делу в форме вынесения индивидуального предписания, акта применения права). Существует процессуальная модель, согласно которой правопримение проходит в соответствии с нормами процессуальных кодексов(ГПК, АПК, УПК РФ).

Установление фактич обсоятельств разрешаемого дела связано с выяснением наличия или отсутствия в действительности условий, на которых расщитана применяемая юридическая норма. Эти условия определяются путем доказывания, т.е. регламентируемой законом деятельности по собиранию, проверке и оценке доказательств. Доказательствами являются фактические данные, с помощью которых устанавливаются обстоятельства рассматриваемого дела.

Выбор правовой нормы, регулирующей данные отношения(юридическая квалификация) является второй стадией правоприменения и состоит в отыскании необходимого общего юридического предписания, установление его применимости к рассматриваемому случаю. Происходит «наложение» абстрактного правила на конкретную жизненную ситуацию. Здесь необходимо также выяснить подлинность текста выбранной нормы. Дело в том, что подлежащие применению норм акты после их принятия могут изменяться и дополняться. К тому же правоприменители располагают порою их текстами, не имеющие официального характера, а значит и не дающие полной гарантии соответствия оригиналу. Поэтому орган, производящий юридическую квалификацию обязан удостовериться в подлинности текста применяемой нормы, установить действующую её редакцию на момент вынес решения. Для этого следует пользоваться офиц источниками опубликования норм-пр актов.На этапе выбора пр нормы происх и ее толкование.

Стадия принятия решения по делу завершает процесс правоприменения переводит абстрактные юридические правила в детализированные властные предписания. Решения правоприменительного органа влечет за собой возникновение, изменение или прекращение у участников общественных отношений юридичесих прав и обязанностей и обеспечивает их правильную реализацию.

106. Акты применения норм права: понятие и виды.

Акты применения права – индивидуальные властные предписания, обращённые к конкретным участникам общественных отношений и обязательные для исполнения ими. Они гарантируются государством, и их неисполнение влечёт за собой принудительные меры.

Правоприменительные решения принимаются в форме актов применения—индивидуальных властных предписаний, обращённых к конкретным лицам и обязательных для исполнения ими. Эти акты гарантируются государством, и за их нарушение наступает юридическая ответственность, как за нарушение правовых норм. В отличие от последних акт примениения рассчитан на регулирование конкретной ситуаций, его адресаты четко определены (поименно песонифицированы), а действие начинается с момента принятия акта и прекращается после выполнения сформулированного в нем веления.

Виды: — По субъекту, принимающему акт: 1) акты органов государственной власти и местного самоуправления, 2) акты иных правоприменительных органов.

Индивидуальные предписания первого вида издаются практически всеми звеньями государственного и муниципального аппарата. Это — судебные решения, приказы и распоряжения исполнительных органов, протесты и представления прокуроров и т. п. К числу решений 2-ой группы относятся акты органов управления общественных формирований, а также предприятий, учреждений и организаций.

— По порядку принятия: 1) акты коллегиальных органов; 2) акты отдельных должностных лиц.

— По форме: 1) устные акты права; 2) конклюдентные акты, выражающиеся с помощью определённых символов; 3) письменные.

Письменные индивидуальные предписания обладают четырехчленной структурой, включающей в себя: 1) вводную часть, содержащую наименование правоприменительного акта и органа, его принявшего; место и время вынесения решения и т.п. 2) описательную, в которой излагается фабула рассматриваемого дела; 3) мотивировочную, выражающую сведения об установленных правоприменителем фактических обстоятельствах дела и их юридической квалификации; 4) резолютивную часть, излагающую выводы правоприменительного органа по рассматриваемому делу и определяющую субъективные права и юридические обязанности его участников.

— По характеру воздействия: 1) Регулятивные, связанные с положительной регламенацией человеческого поведения путем применения диспозиций норм права; 2) Правоохранительными, издаваемыми на основе санкций юридических норм и определяющими неблагоприятные последствия для конкретных субъектов за их неправомерные действия(бездействия). Также существуют и иные основания для подразделения актов применения права на виды. Все индивидуальные акты должны быть законными и обоснованными, т.е. не противоречить нормам права и соответствовать установленным обстоятельствам дела.

107. Пробелы в законодательстве: понятие, виды и способы восполнения.

Пробел в законодательстве - это отсутствие конкретной нормы, необходимой для регламентации отношения, входящего в сферу правового регулирования. Правоприменитель сталкивается с тем, что нормы необходимой для урегулирования сложившейся ситуации нет. Это явление имеет объективный характер (законодательство статично, а общественные отношения динамичны).

Возникают по объективным и субъективным причинам: объективные—динамизм нормативной системы, нормативная система не успевает за общественными отношениями; субъективные— 1)недостаточная подготовка, невежество 2) нежелание субъекта правотворчества по разным причинам(пример, политическая борьба). Виды пробелов: — По времени существования:

1) предварительные—существующие на момент принятия нормы,

2) последующие—возникают после издания соответствующей нормы.

Способы восполнения:

Самый последовательным, радикальным путем является нормотворчество, но процедура требует времени, внимания. Средствами преодоления пробеляется является аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона: при урегулировании данной ситуации правоприменитель использует нормы, регулирующие сходные, похожие общественные отношения. Существуют существенные ограничения. Запрет: 1) при регулир уголовных правоотношений, 2) в сфере публичного права(в силу того, что это может привести к необоснованному ущемлению прав гражданина. Теоретич мог быть и исключён, если это улучшит правовое положение субъектов(в публичном праве). На практике же все на много сложнее. Аналогия закона допускается в сфере частного права.

Аналогия права—когда правоприменитель не может воспользоваться аналогией закона. Заключается в том, что для урегулирования правоприменитель руководствуется принципами права. При аналогии права принципы права выполняют непосредственно регулирующую функцию и выступают единственным норматвно-правом основанием правопримнительного решения.

Условия применения аналогии права: отсутствие нормы в законодательстве и отсутствие нормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использовать аналогию закона. Существует проблема: это мож сделать только тот, кто обладает соответствующей подготовкой и т.д. В нашей истории крайне редко прибегают к аналогии права. В последнее время—чаще.

108. Понятие толкования норм права.

Толкование норм права—это мыслительная деятельность(процесс) по уяснению и разьяснению содержания юридических норм с целью их правильной реализации. Так процесс протекает в сознании человека в виде различных внутренних интеллектуально-волевых операций, которые находят выражение во вне в виде интерпретационного акта, юридического совета. Точность истолкования общих правовых предписаний является важнейшим условием соблюдения законности.

Потребность в толковании норм права вызывается несколькими причинами:

1) Их абстрактным характером, распостранением на широкий круг субъектов и ситуаций. Конкретные общественные отношения обладают индивидуальными признаками и особенностями, которые не могут быть учтены в юридических нормах. Поэтому в процессе правореализации необходимо установить, попадет ли данный случай под их действие или нет.

2) Многозначность используемых законодателем слов и выражений, точный смысл которых можно установить только путём толкования.

3) Системность юридических норм, в силу чего действительное их содержание может быть установлено только при уяснении существующих между ними связей.

4) Изъянами юридической техники и как следствие нечетким, неопределённым содержанием общих предписаний.

Уровни толкования:

1) Научно-теоретическое толкование права—когда анализируется не только конкретное содержание законодательной воли, но и её общий смысл.

2) Практико-прикладное толкование действующего права включает установление смысла норм применительно к различным субъектам и жизненным ситуациям.

Процесс толкования включает в себя два самостоятельных компонента:

— Уяснение - процесс понимания содержания норм "для себя".

— Разъяснение - объяснение, доведение усвоенного содержания для других.

109. Виды толкования норм права по объему и юридической силе результатов толкования.

Уяснение должно приводить к такому пониманию содержания норм права, которое бы обеспечивало их полную и точную реализацию. Результатом толкования должны быть полная ясность и определенность смысла правовой нормы. Ясность смысла — это глубокое понимание со­держания нормы, отсутствие каких-либо сомнений в точности приве­денных в результате толкования выводов. Определенность смысла — это конкретность содержания правовой нормы, не допускающая двух или более решений на основе сделанных выводов.

Результаты толкования подразделяются на виды в зависимости от соотношения между текстуальным выражением нормы («буквой зако­на») и ее действительным содержанием («духом закона»). По этому толкование норм права может быть буквальным, ограничи­тельным и распространительным.

В подавляющем большинстве случаев действительный смысл правов .» нормы уясняется буквально — в точном соответствии с текстом нормы. Такое толкование называется буквальным. При буквальном тол­ковании содержание нормы права полностью соответствует ее тексту­альному выражению («дух закона» и «буква закона» совпадают).

Однако в отдельных исключительных случаях может возникнуть нек орое несоответствие между действительным содержанием нормы и се текстуальным выражением. В таких случаях «дух закона» и «буква закона» не совпадают.

Если в результате уяснения обнаруживается, что действительное содержание нормы права несколько уже ее текстуального выражения, то толкование будет ограничительным.

Если в результате уяснения оказывается, что действительное со­держание нормы несколько шире ее текстуального выражения, то толкование будет распространительным.

Разъяснение норм права — это указания или рекомендации, на­правленные на раскрытие действительного содержания норм. В зависи­мости от субъектов, разъясняющих правовые нормы, толкование-разъяснение подразделяется на официальное и неофициальное

Нормативное толкование — это официальное разъяснение, кото­рое обязательно для всех лиц и органов, применяющих определенную норму или нормы права. Такое разъяснение распространяется на все случаи, предусмотренные толкуемой правовой нормой. Тем самым обес­печивается единообразное и правильное проведение в жизнь ее требова­ний. СОфициальное толкование может давать и сам орган, издавший разъясняемую норму права. Такое разъяснение называется аутентич­ным. Например, разъяснение президентом изданных им указов. В то же время официальное нормативное толкование правовых норм могут да­вать и органы, которые'их .не издавали. В этом случае они наделяются специальными полномочиями по официальному разъяснению указан­ных норм. Так, законодательный орган может поручить соответствую­щим органам исполнительной власти разъяснить изданный им закон. В свою очередь, на основании специальных полномочий министерства и ведомства наделяются правом официального разъяснения нормативно-правовых актов, издаваемых правительством. Так, министерство фи­нансов может разъяснять решения кабинета министров по вопросам распределения государственного бюджета, министерство труда — по вопросам использования трудовых ресурсов и т. п.

Казуальное толкование — это такое разъяснение содержания правовой нормы, которое дается в связи с рассмотрением конкретного юридического дела. Такое толкование называется казуальным потому, что оно имеет силу только для данного конкретного случая (казуса). Необходимость в казуальном толковании возникает тогда, когда реше­ния нижестоящих правоприменительных органов по конкретным юри­дическим делам являются неправильными, не соответствуют закону. Казуальные разъяснения обязательны только при рассмотрении кон­кретного дела. Кроме того, они служат образцом для других органов, которые применяют данные нормы права.

115. Общая характеристика правомерного поведения.

Итогом реализации правовых норм является правомерное поведение. Правомерное поведение - единственный социально полезный вид правового поведения. Правомерное поведение - это цель законодателя, правоохранительных органов. Обеспечению правомерного подведения подчинена вся система государственного аппарата.

Правомерное поведение - это деяние, которое входит в предмет правового регулирования и соответствует либо принципам права, либо основанным на этих принципах юридическим нормам и диспозициям охранительных норм.

Признаки правомерного поведения:

1. Правомерное поведение всегда выступает в форме деяния (действия или бездействия).

2. Правомерное поведение является поведением общественно полезным, т.е. способствует прогрессивному поступательному развитию общества и индивидов.

3. Правомерное поведение является наиболее массовым видом поведения в правовой сфере.

Правомерное поведение иногда неправильно оценивается в рамках массового характера. Например, в случае массового неправомерного поведения законодатель пересматривает те или иные нормы.

118. Виды правонарушений.

— По субъекту: 1) правонарушения, совершаемые физическими лицами. 2) правонарушения, совершаемые иными субъектами права (предприятия - в области экологии, профсоюзами при организации забастовок, государствами - в международных отношениях).

— По характеру и степени социальной вредности: 1) преступления - общественно опасные уголовно наказуемые деяния. 2) проступки - правонарушения, посягающие на управленческие, трудовые, имущественные и иные отношения и не достигающие степени общественной опасности преступлений;

*По сфере совершения и характеру ответственности проступки делятся на:

А) административные проступки - деяния, наносящие ущерб отношениям, складывающимся в сфере государственного управления. Их общественная вредность в том, что они мешают осуществлению нормальной исполнительной и распорядительной деятельности государственных и общественных органов и организаций, посягают на общественный порядок.

Б) гражданско-правовые деликты - противоправные деяния, наносящие вред урегулированным нормами гражданского права имущественным и связанными с ними личным неимущественным отношениям. От гражданского правонарушения следует отличать невиновное причинение вреда (ст. 454 ГК РФ) или субъективно-случайное поведение, объективно-случайное действие непреодолимой силы (ст. 96 ГК РФ), нарушение имущественных прав вследствие правомерных действий - спасение имущества (ст. 472 ГК РФ).

В) дисциплинарные проступки - противоправное виновное неисполнение рабочим или служащим своих трудовых обязанностей, нарушающее правила внутреннего трудового распорядка.

Г) международные правонарушения - противоречащие нормам международного права или собственным обязательствам действия или бездействия субъектов международного права, причиняющие ущерб другим субъектам международного права или всему международному сообществу. Различают международные преступления (работорговля, пиратство, международный терроризм и др.) и деликты (непринятие мер по пресечению противоправных действий в отношении дипломаических представителей, нарушение торговых обязательств и др.).

— По объективной стороне: 1. Действия 2. Бездействия.

— По субъективной стороне: 1. Умышленные правонарушения. 2. Неосторожные правонарушения.

111. Эффективность действия норм права.

Эффективность юридических норм – это результат их реализации на практике. Юридические нормы по своему содержанию и качеству бывают разными. Юридическое понятие ''эффективность'' означает положительное воздействие юридической нормы на общественные отношения. Положительность выявляется следующим образом: должны улучшаться условия жизни общества - тогда воздействие положительно. Выявление эффективности: — Оценивать положительность нормы нужно с помощью категории ''цель'' – достигнута ли цель? И какова эта цель? Также необходимо цель соотнести с результатом. — Не всякий результат социально оправданной цели достигается правильными средствами и с малыми издержками. — Нужно соотносить результат с издержками.

Специфическим показателем эффективности действия юридической нормы является не результат улучшения экономической, социально, политической и иных сферах жизни, а достижение гарантированности прав и свобод на практике. Это две составные части эффективности действия юридической нормы – гарантированность и улучшение всех сфер общественной жизни.

Эффективность зависит от целого ряда факторов: — Правильности отражения юридической нормой закономерностей развития общественной жизни. — Уровня правосознания и правовой культуры людей. — Информированности субъектов общественных правоотношений о действующих нормах.

— Уровня правовой законности и правопорядка и т.д.

112. Понятие и принципы правовой законности.

Законность - фундаментальная категория всей юридической науки и практики, а её уровень и состояние служат главными критериями оценки правовой жизни общества, его граждан. Законность выражает общий принцип отношения общества к праву в целом. Поэтому её содержание рассматривают в трёх аспектах: а) в плане "правового" характера общественной жизни; б) с позиций требования всеобщего уважения к закону и обязательного его исполнения всеми субъектами; в) под углом зрения требования безусловной защиты и реального обеспечения прав, интересов граждан и охраны правопорядка в целом от любого произвола.

Законность - это общественно-политический режим, состоящий в господстве права и закона в общественной жизни, соблюдении правовых норм всеми участниками общественных отношений, последовательной борьбе с правонарушениями и произволом в деятельности должностных лиц.

Принципы законности: 1. Единство законности - одна для всей страны (территории). 2. Всеобщность законности - одна для всего населения (лиц). 3. Целесообразность законности - законность всегда целесообразна, всегда надо следователь предписаниям закона. 4. Верховенство закона - законы в государстве имеют высшую юридическую силу. 5. Связь законности и культуры - уровень законности напрямую зависит от уровня общей и правовой культуры граждан и должностных лиц.

116. Виды правомерного поведения.

Правомерное поведение--это такое деяние субъекта правоотношения, которое входит в предмет правового регулирования и соответствует принципам права и основанным на этих принципах регулятивным юридическим нормам и диспозииям охранительных правовых норм.

Классификация правомерного поведения:

— По особенности объективной стороны человеческого поведения: 1) Правомерное поведение в виде действия, т.е. активное; 2) Правомерное поведение в виде бездействия, пассивное(уплата налогов, соблюдение установленных правил, запретов).

— По особенностям субъективной стороны правомерного поведения: 1)Убежденно-правомерное, основанное на глубоком внутреннем убеждении субъекта в необходимости и правильности поведения;

2) Конформистское правомерное поведение. Характеризуется тем, что субъект поступает так потому, что так поступают окружающие его лица, а он не хочет выделяться из их числа; 3) Маргинальное правомерное поведение, характеризуется тем, что субъект поступает правомерно в силу страха перед ответственностьюза то, если будет действовать неправомерно.

Также правомерное поведение классифицируется и по другим менее значимым признакам:

— По сфере распостранения правомерного поведения: 1) Правомерное поведение в политической сфере, 2) Общественной жизни, 3) В хозяйстве, 4) В социальной культуре и т.д. (сколько сфер, столько можно и выделить);

— По субъекту, осуществляющему правомерное поведение: 1) индивидуальное(т.е. правомерное поведение индивидуальных лиц), 2) правомерное поведение организаций(например, правомерное поведение юридических лиц, 3) правомерное поведение органов публичной власти и их должностных лиц(правомерное поведение государства и его органов);

— По степени социальной значимости: 1) необходимое правомерное поведение, которое характеризуется наивысшеё степенью социальной защиты, поскольку касается основ социальной общности. Определяется с помощью императивных юридических норм (обязанности); 2) желательное правомерное поведение, которое непосредственно не затрагивает основ функционирования. Фиксируется с помощью уполномачивающих юридических норм, 3) социальнодопустимое правомерное поведение (не затрагивает основ функционирования, т.к. не приносит ни существенной пользы, ни существенного вреда; общество не поощряет и не запрещает;

— По юридическим последствиям: 1) правомерное поведение в виде юридических актов, 2) поступков, 3) в виде действий создающих объективированный результат. Какое бы правомерное поведение ни было по характеру и сфере проявления, всегда включает 2 момента: информационный и поведенческий, т.е. осведомленность гражданина о своих юридических правах и обязанностях и представление о законных способах их осуществления. Отсюда постояная потребность в правовом обучении, воспитании граждан.

113. Понятие правопорядка.

Понятие "правопорядок" широко используется в действующем законодательстве. Несмотря на это в отечественной науке до сих пор не выработано единого определения данного феномена. Наибольшее распространение получил взгляд на правопорядок как на реализованную законность, однако это не совсем верно, так как законность это лишь условие правопорядка, его основой выступает право.

Правопорядок - это основанная на праве и законности организация общественной жизни, отражающая качественное состояние общественных отношений на определённом этапе развития общества. Особенности правопорядка: 1. Правопорядок есть состояние упорядоченности, организованности общественной жизни. 2. Это порядок, предусмотренный нормами права. 3. Правопорядок возникает в результате фактической реализации правовых норм, претворения их в жизнь, является итогом правового регулирования. 4. Он обеспечивается государством.

114. Гарантии правовой законности и правопорядка.

Гарантии законности и правопорядка - это объективные условия и субъективные факторы, а также специальные средства, обеспечивающие режим законности и правопорядка.

Гарантии можно разделить на две группы: 1. Общие условия - это объективные (экономические, политические и т.д.) условия общественной жизни, в которых осуществляется правовое регулирование: а) Экономические - состояние экономического развития общества, организация системы хозяйствования и т.д. б) Политические - основным политическим условием стабильности законности является сильная государственная власть. в) Идеологические - состояние законности во многом определяется уровнем политической, правовой и общей культуры населения. г) Социальные - законопослушание граждан, их уважение к закону, реализация его предписаний во многом зависит от положения, сложившегося в социальной сфере. д) Правовые - состояние законности как политико-правового явления обусловлено состоянием самого права, системы законодательства. 2. Специальные средства - это юридические и организационные средства, предназначенные исключительно для обеспечения законности. Среди них можно выделить юридические и организационные гарантии (средства): а) Организационные гарантии - различные мероприятия организационного характера, обеспечивающие укрепление законности, борьбу с правонарушениями, защиту прав граждан. Сюда относят кадровые, организационные меры по созданию условий для нормальной работы юрисдикционных и правоохранительных органов. б) Юридические гарантии - совокупность закреплённых в законодательстве средств, а также организационно-правовая деятельность по их применению, направленная на обеспечение законности, на беспрепятственное осуществление, защиту прав и свобод: - Средства выявления (обнаружения) правонарушений. - Средства предупреждения правонарушений. - Средства пресечения правонарушений. - Меры защиты и восстановления нарушенных прав, устранения последствий правонарушений. - Юридическая ответственность. - Процессуальные гарантии. - Правосудие.

117. Признаки правонарушения.

Правонарушение—это общественно вредное виновное деяние дееспособного субъекта, противоречащее требованиям правовых норм.

Признаки: 1. это акт поведения, выраженный в действии или бездействии. Мысли, чувства, политические и религиозные воззрения, не выраженные в действиях, правонарушениями не являются.

2. правонарушение - только волевое деяние, т.е. зависит от воли и сознания участников, осуществляется ими добровольно. Не является правонарушением поведение, не контролируемое сознанием, или поведение в ситуации, лишающей человека выбора иного варианта поведения, кроме противоправного. Правонарушением может быть поведение только дееспособных (деликтоспособных) субъектов. 3. виновность. 4. общественная вредность. Выражается: а) посягает на приоритеты и ценности общества, ущемляет интересы личности, общества, государства. б) типичное, массовое в своем проявлении деяние, обладающее потенциальной возможностью к распространению. в) дезорганизует нормальный ритм жизнедеятельности общества, вносит элемент социальной напряженности и конфликтности. 5. противоправность. а) это объективированная форма выражения общественно вредного, его внешняя сторона, т.е. общественно вредное деяние должно быть официально подтверждено законом в качестве противоправного. б) выражается в форме нарушения запретов или невыполнения обязанностей. в) правонарушению изначально присуще то, что порицается правом; правонарушение посягает на те социальные блага, которые предоставляет и берет под свою защиту право. Общественно вредное деяние может быть не закреплено формально в качестве правонарушения, но может являться им фактически, противоречить принципам права - в этом также проявляется противоправность правонарушения. 6. возможность применения к правонарушителю мер государственного принуждения.

119. Причины правонарушений.

Причины правонарушений - противоречия, существующие в различных сферах жизни общества.

Неодинакова степень их влияния на совершение правонарушения: одни создают предпосылки, другие служат непосредственным толчком к незаконому действию, третьи лишь сопутствуют.

Непосредственные объективные причины:

Социально-экономические: 1) снижение уровня производства и уровня жизни значительной части населения, 2) рост явной и скрытой безработицы, 3) инфляция, 4) недостатки в организации образования, науки, здравоохранения, бытового обслуживания и т.д.

Политические: 1) противостояние (в различных формах) основных ветвей власти при определении и реализации отдельных направлений политики, 2) борьба между политическими партиями и движениями и их противостояние властям с использованием недозволенных форм и средств.

Государственно-организаторские: 1) стремление отдельных субъектов федерации обеспечить себе особое положение, 2) частые перестройки государственного аппарата, 3) недостаток квалифицированных, добросовестно работающих кадров в аппарате управления, 4) недостатки нормативной базы (множественность актов по одним вопросам, недостаточная урегулированность по другим вопросам, противоречия между актами, нечеткость, двусмысленность формулировок и т.д.).

Субъективные причины:

1) низкий уровень воспитания и культуры населения, в том числе правового воспитания и правовой культуры.

2) слабое знание действующего законодательства не только населением, но и должностными лицами, применяющими законы.

3) наличие значительного слоя людей, воля которых не способна твердо противостоять антиобщественным побуждениям, чье психологическое состояние характеризуется готовностью пойти на нарушение закона при возникновении подходящей обстановки.

4) развитие организованных форм преступности, втягивающих в свою деятельность множество людей.

120. Понятие юридической ответственности.

Юридическая ответственность—это особое охранительное отношение между государством (или иным, уполномоченным им субъектом) и правонарушителем, которое заключается в возложении на правонарушителя негативных принудительных санкций карательного характера и в претерпевании правонарушителем этих санкций. Юристов интересует юридическая ответственность только как ретроспективная реакция государства. Исходя из такого понимания юридической ответственности, можно выделить её признаки.

Признаки юридической ответственности:

1) Ретроспективность; ответственность наступает за уже совершенное деяние, она связана не только с осознанием ее личностью, но и с внешним воздействием со стороны государства; имеет негативный характер.

2) Юридическая ответственность предполагает государственное принуждение; этот признак в различных отраслях права проявляется по-разному. Гражданское, трудовое право предусматривают возможность добровольного исполнения обязанностей (возмещение причиненного вреда), в уголовном и административном праве государственное принуждение всегда реализуется через деятельность специальных органов государства.

3) Юридическая ответственность характеризуется определёнными лишениями, которые обязан претерпеть виновный. Их особенность - они наступают как дополнительные неблагоприятные последствия, которые лицо избежало бы, если бы вело себя правомерно. Негативные последствия могут выражаться в ущемлениях личного или имущественного характера (лишение свободы, родительских прав, конфискация) или в возложении на правонарушителя новых дополнитлеьных обязанностей (совершение определённых действий).

4) Характер и объем лишений установлены в санкции юридической нормы.

5) Возложение юридической ответственности, применение государственных принудительных мер осуществляется в ходе правоприменительной деятельности компетентными государственными органами в строго определенных законом порядке и формах. Вне процессуальной формы юридическая ответственность невозможна.

6) Юридическая ответственность всегда связана с государственным и общественным осуждением правонарушителя.

Юридическая ответственность реализует несколько функций:

1). Предупредительная - юридическая ответственность, предполагая меры карательного плана, побуждает следовать предписаниям юридических норм.

2). Карательная (репрессивная) - посредством юридической ответственности общество в лице государства налагает на нарушителей ответственность и возлагает дополнительные юридические обязанности.

3). Восстановительная - с помощью юридической ответственности восстанавливаются нарушенные правонарушителем правовые отношения и правовые связи.

121. Основания юридической ответственности.

Это правовые и фактивные юридические фактори существовании котрых государство применяет к субъектам права те или иные принудительные меры. Ими являются:

1. Нормы права предусматривающие возможность применения мер ответственности за противоправное поведение. 2. Совершённое правонарушение. Оно является юридическим фактом и влечётвозникновение првоохранительного правоотношения. 3. Правоприменителный акт, которым определяется конкретный вид и мера юридической ответственности.

1. Юридическое—наличие правовой нормы, предусматривающей такую ответственность.

2. Фактическое—правонарушение. Оно характеризуется совокупностью признаков, образующих состав правонарушения. Лицо может быть привлечено к ответственности только при наличии в его деянии всех элементов состава (они выступают условиями юридической ответственности: противоправность деяния, его общественно опасные последствия(вред), наличие вины нарушителя, причинная связь между деянием и наступившими общественно-опасными последствиями). Но само правонарушение не порождает автоматически возникновения ответственности, не влечет за собой применение государственно-принудительных мер, а является лишь основанием для такого применения. Для реального же осуществления юридической ответственности необходим правоприменительный акт - решение компетентного органа, которым возлагается юридическая ответственность, устанавливается объём и форма принудительных мер к конкретному лицу; например, приговор суда, приказ администрации и т.д. Схема: норма права=>состав правонарушения=>отсутствие оснований для освобождения от отв-ти=>правоприменительный акт=>гос-е принуждение. В отраслях частного права юридическая ответственность может вытекать из договора. Поэтому для её наступления правоприменительный акт не обязателен.

122. Принципы юридической ответственности.

Принципы юридической ответственности—это основные идеи, которыми руководствуется субъект при применении юидической отвветсттвенности.

1. Законность - суть законности состоит в требовании строгой и точной реализации правовых предписаний. Привлекать к юридической ответственности могут только компетентные органы в строго установленном законом порядке и не предусмотренных законом основаниях.

2. Однократность применения наказания - за одно противоправное деяние может быть назначено только одно наказание.

3. Объективность наказания - обеспечение состязательности судебного процесса, права обвиняемого на защиту, презумпция невиновности.

4.Неотвратимость наказания - важный фактор снижения уровня правонарушений.

5. Своевременность наказания - должна существовать исковая давность, наказывать надо своевременно, так как цель юридической ответственности - обеспечение общественного порядка, а несвоевременное наказание эту цель не выполняет.

6. Целесообразность и гуманизм - гуманизм должен проявляться в отношении раскаявшихся и т.п., а целесообразность в недопустимости освобождения от ответственности без законных оснований под предлогом политических, идеологических и иных неправовых мотивов.

7. Ответственность только за вину - ответственность может наступить только при наличии вины правонарушителя, которая означает осознание лицом недопустимости (противоправности) своего поведения и вызванных им результатов.

8. Индивидуализация наказания - ответственность за совершенное правонарушение виновный должен нести сам.

123. Виды юридической ответственности.

Юридическая ответственность делится на виды в зависимости от целей, которые преследует то или иное наказание, установленное санкцией нарушенной нормы на:

1.Карательную - т.е. имеющую целью общую и частную превенцию правонарушений. Делится на отраслевые виды ответственности (в зависимости от отраслевой принадлежности):

а) Уголовная - устанавливается только законом, полномочиями привлечения к уголовной ответственности обладает только суд. б) Административная - наступает за совершение административных проступков, предусмотренных КоАП. в) Гражданско-правовая - наступает за совершение гражданско-правового деликта. Возложение этого вида ответственности осуществляется судебными или административными органами. г). дисциплинарная - возникает вследствие совершения дисциплинарных проступков. Привлекать к дисциплинарной ответственности может лицо, осуществляющее распорядительно-дисциплинарную власть над конкретным работником. д) Материальная - основанием этого вида ответственности является нанесение ущерба во время работы предприятию, с которым работник находится в трудовых отношениях.

2. Правовосстановительную - т.е. направленную на устранение вреда, нанесённого правам и законным интересам участников правовых отношений. Содержание данного вида юридической ответственности заключается в восстановлении нарушенных прав или в принудительном исполнении невыполненной обязанности.

В зависимости от вида правонарушения и способа возло­жения ответственности различаются: 1).уголовная ответственность, возлагаемая за преступление ' и только судом в виде уголовного наказания; 2).административная ответственность за административ­ные правонарушения, возлагаемая различными администра­тивными органами (административной комиссией, органами ГИБДД, таможенной, пограничной службы, санитарной инс­пекцией и т. д.) в виде ареста, штрафа, лишения специального права и т. д.;

3).дисциплинарная ответственность за дисциплинарные проступки в рамках служебной деятельности, которая нала­гается начальником, в подчинении которого находится пра­вонарушитель; 4).гражданско-правовая ответственность возлагается за гражданско-правовые внедоговорные нарушения (деликты), причиняющие материальный ущерб или моральный вред по­терпевшему, а также за нарушение договорных обязательств (пени, штраф, возмещение убытков). Гражданско-правовая ответственность строится на принципе эквивалентности, пол­ного возмещения убытков, налагается судебными органами или добровольно реализуется самим нарушителем: добро­вольно уплачиваются пени, убытки, возмещается вред; 5).материальная ответственность рабочих и служащих насту­пает за материальный ущерб, причиненный предприятию, уч реждению при исполнении служебных, трудовых обязаннос­тей, носит ограниченный характер. Ответственность может быть виновной и безвиновной. Без­виновной являются только некоторые случаи имуществен­ной, гражданско-правовой ответственности, прямо предус­мотренные законом, например в случае причинения вреда ис­точником повышенной опасности (за объективно противоп­равное деяние).

124. Соотношение юридической ответственности и государственного принуждения.

Юридическая ответственность чаще определяется через различные формы государственного принуждения. Но государственное принуждение применяется толко при реализации негативной ответственности как вспомогательное средство. В условиях демократизации государства сфера принуждения сужается. Юридическая ответственность и государственное принуждение -несовпадающие понятия, т.к.они расходяться во времени. Принуждение к соблюдению норм права есть следствие принудительного привлечения к ответственности, метод воздействия на правонарушителя. Иногда меры государственного принуждения применяются вне зависимости от юридической ответственности (принудительное лечение, задержание по подозрению). Юридическая ответственность определенным образом соотносится с различными формами государственно-правового воздействия. Ее социальное назначение в том, чтобы вызвать положительные для общества поступки и профилактическое применение. Юридическая ответственность взаимосвязана со всеми частями нормы права, а не только с санкцией. Юридическая ответственность и правовое наказание -несовпадающие понятия. Наказание есть существенный, но не единственный элемент структуры механизма юридической ответственности.

Нередко государственное принуждение сводится исключительно к юридической ответственность и всякое принудительное воздействие со стороны государства трактуется как юридическая ответственность. Это неправильно, так как государственное принуждение гораздо шире юридической ответственности. К мерам государственного принуждения помимо юридической ответственности относятся: 1).Меры защиты субъективных прав - в указанных в законе случаях государство применяет принудительные меры в целях восстановления нарушенного права и защиты субъективных прав без привлечения нарушителя к ответственности (виндикация, взыскание алиментов и т.п.). 2).Меры пресечения - они применяются для предупреждения, пресечения правонарушений. Поскольку в этом случае правонарушение отсутствует, нет и цели наказания виновного (задержание, обыск, досмотр багажа и т.п.). 3).Принудительные меры воспитательного воздействия - применяются к несовершеннолетним (недееспособным) лицам за совершение общественно опасных деяний. Они также не несут элементов кары. 4).Меры медицинского характер - принудительное лечение в условиях, обеспечивающих общественную безопасность лиц, совершивших общественно опасные деяния в состоянии невменяемости (помещение душевнобольного нарушителя в психиатрический стационар). 5).Реквизиция - изъятие в экстренных случаях имущества у собственников в государственных или общественных интересах с выплатой его стоимости. Все перечисленные меры носят государственно-правовой характер, осуществляются на правовой основе.

125. Понятие исторического типа государства и права в отечественной политико-юридической литературе.

И.т.г.: - Рабовладельческий, - Феодальный, - Буржуазный, - Социалистический.

И.т.г.—это совокупность существенных признаков, черт государства, относящегося к определённой социально-дифференцированной (классовой) формации.

Классовая сущность государств различных исторических эпох отличающихся значительными особенностями Марксистско-ленинская теория государства и права для характеристики особенностей государства различных эпох выражали категорией исторического типа государства.

Истории развития общества, в котором существуют государства, известны несколько базисов: рабовладельческий, феодальный, буржуазный, социалистический. Каждому свойственен свой исторический тип государства. Тип государства - это взятые в единстве черты государства соответствующего определённому экономическому базису.

Исторический тип государства зависит от того, какой конкретно господствующий класс держит в руках государственную власть. Истории известны 4 исторических типа: Рабовладельческий, Феодальный, Буржуазный, Социалистический. Первые 3 относятся к числу эксплуатационных государств—частная собственность на средства производства. Социальное государство—это качественно новый исторически последний тип государства—высший социальный строй-коммунизм—исчезает необходимость в государстве. При определении исторических условий могут возникнуть государства переходного от одного типа к др. Переход от одной ОЭФ к другой осуществляется в форме революции(общественного скачка). В недрах старой формации возникает новый способ производства. Социальная революция—это процесс длительный (несколько десятилетий, несколько столетий). По сравне6нию с предшествовавшим периодом—это скачок. Ни одна формация не исчезает раньше тго момента, когда она исчерпет свой позитивный потенциал. Между формациями существует преемственность: первобытная => рабовладельческая => феодальная => буржуазная => социалистическая. Количество и.т.г. не совпадает с количеством ОЭФ, т.к. государство появляется с социальной дифференциацией. Количество и.т.г.—4 штуки(все кроме первобытного).

Опровержение теории и.т.г. Государство—это не только общественная надстройка, а это всё общество (включая экономический базис). Если в Европе можно обнаружить все ОЭФ, то в азиатских государствах—нет (например, в России рабовладения никогда не было). Феодализмом мы называем не экономическую систему, а систему политических отношений(раздробленность). В некоторых странах в одно время можно обнаружить сраз несколько экономических укладов—общинный, рабовладельческий, буржуазный, но один из них мог обладать приоритетом. Доминирование одного уклада связано с природно-климатическими условиями.

126. Особенности государства и права добуржуазного исторического типа.

Сущность государства этого исторического типа характеризуется преобладанием в деятельности государства групповых (классовых) интересов над интересами общесоциальными.

Государственный аппарат имел ярко выраженный сословный характер, поэтому право часто игнорировалось. В основном чиновники вербовались из представителей господствующего класса. Государственный аппарат не был жестко связан правом. При необходимости открыто попирал установленные им нормы. Сущность права еще не достигла необходимого развития доминировала классовая, групповая составляющая, хотя и в меньшей степени, чем в сущности добужуазного государства( особенно государственного аппарата). Роль государственного аппарата в перспективном регулировании общественных отношений была крайне незначительна ~ особенность добуржуазного права: неразвитость такого источника права как НПА, неразвитость законодательства. Среди источников преобладали обычаи и судебный и административный прецеденты. Не получил полной реализации принцип юридического равенства, т. к. государственный аппарат имел сословно-классовый характер. Феод право часто называют право-привилегия.

Формы добуржуазного государства: - Преобладание недемократических политических режимов ограниченной (классовой) демократии. - Доминирование монархической формы правления при незначительном удельном весе республик. - Либо унитарное государство, либо сложное государство в форме империи.

Особенности функции добуржуазного государства: 1) Подавление классовых противников, 2) Отсутствие функции экономического регулирования. 3) Систематическое ведение захватнических войн.

Добуржуазный исторический тип можно разделить на первобытно-общинное, рабовладельческое, феодальное государство в зависимости от экономического уклада.Добуржуазное право характеризуется преобладанием групповых интересов, отсутствием законченной системы принципов права, доминированием юридических обычаев (как источников права); функции: регулятивная и охранительная.

127. Особенности государства и права буржуазного исторического типа.

Его появление является следствием развития производительных сил. Момент достижения зрелости общества. По мнению учёных и политиков ~ середина ХХ века. Далее начинается его отмирание. Сейчас дату эту (ХХ век) пересмотрели и некоторые считают, что этим моментом является сегодняшнее время в развитых странах. Далее будет следовать постбуржуазное государство, в котором как предполагают будет следовать постбуржуазное государство, будет господствовать информационные технологии и робототехника.

Особенности сущности буржуазного государства: -Государственный аппарат теряет сословно-классовый характер, перестает обслуживать в приоритетном порядке интересы только господствующих групп, перестает рекрутироваться только из представителей господствующего класса. -В его деятельности начинается гармоничное сочетание групповых и общесоциальных интересов при доминировании последних. -Исчезает функция подавления классовых противников, возникает и развивается функция государственного и экономического регулирования + появляется экологическая функция. -Из числа внешних функций исчезает функция захватнических войн и возникает функция поддержания мирового правопорядка.

Изменение в форме государства: - характеризуется наличием демократических политических режимов, - в отличие от добуржуазного этапа доминирует республиканская форма правления; исчезает абсолютная монархия; становление и развитие смешанных форм правления, - в унитарных государствах развивается МСУ; сложные государства могут существовать только в форме федерации (империи исчезают).

Право: Доминирование общесоциальных интересов. На первое место выходит регулятивно-динамическая функция. Утрачивается значение юридических обычаев.

128. Проблема государства и права социалистического исторического типа.

Такое государство и право не существовало и существовать не могло, т.к. нового способа производства не было. Когда говорят о таком государстве, возникает вопрос: Какой способ производства возникает?—коммунистический. Согласно идеологии эта формация бесклассова. Государства не должно быть. А почему выделяют исторический тип? Чтобы устранить противоречия, была выдвинута идея, что социализм—это низшая фаза коммунизма, где классы ещё присутствуют. Если социализм—переходный тип, то социалистического исторического типа не может быть, т.к. не бывает переходных исторических типов. Согласно учению о формациях: каждая последующая формация зарождается в недрах старой. Социалистический тип(для него сделано исключение) не мог возникнуть в недрах старой(капиталистической) формации. Главный критерий выделения социалистического государства—диктатура пролетариата. Диктатура пролетариата—это не связанная законом диктатура с применением насилия одного класса над другим. Производственные отношения построить с помощью силы ещё никому не удавалось. «Экономику можно создать с помощью насилия»—это противоречит диалектико-материалистическому идеализму.

129. Основные особенности Советского государства.

Период государства диктатуры пролетариата чрезмерно растянулся. Аппарат насилия, огромная бюрократия; служил же аппарат, вопреки прогнозам Маркса, Энгельса, Ленина, не рабочему классу, а партийно-государственной верхушке. Демократия оганичивалась однопартийностью. Выборы носили формальный характер. Государство использовалось для массовых репрессий. Происходило полное огосударствление общественной жизни. Экономика проигрывала в соревновании с капитализмом. Форма правления—республика, но тоталитарный, псевдодемократический режим коммунистической партии, использовались жесткие методы управления обществом. Это привело Россию к экономическому и политическому кризису, дискредитировал саму идею социализма. Форма государственного устройства—федерация, образованная на национальной основе. Для характеристики социализма в нашей стране употребляют эпитеты "казарменный", "военный", "элитарный", сам строй называют этакратическим. Право служило государству для подавления классовых противников.

130. Основные особенности советского права.

Советское право возникло в России в результате Октябрьской революции 1917 г. как социалистическое по своему характеру. Его идеологическим и теоретическим обоснованием были основные идеи марксизма-ленинизма о праве и государстве.

В соответствии с этим учением, социалистическое право закономерно приходит на смену праву буржуазному и является полным его отрицанием, а потому подлежит уничтожению вся государственная надстройка. Его социальное назначение — выражать классовые интересы и быть средством построения бесклассового коммунистического общества. Эти постулаты определили и практику правового строительства в нашей стране.

Вновь создаваемое советское право отличалось рядом принципиальных особенностей, которые в той или иной мере сохраняют свое значение и по настоящее время.

1) В нем отрицалась преемственность с предшествующими типами права и прежде всего — с дореволюционным русским правом. Первые декреты советской власти показали, что партия и пролетариат намерены создать свое, принципиально иное право. Ставилась также задача «совершенно уничтожить, смести до основания весь старый суд и его аппарат» .

По этой причине, наряду со старыми, действительно реакционными правовыми положениями, были отброшены те институты, процедуры, структуры, которые, несомненно, принесли бы пользу народу

2)Право носило ярко выраженный классовый характер. Это довольно последовательно выражалось в законодательстве. Представители свергнутого класса буржуазии не могли быть назначены на руководящие должности в государственном аппарате, где разрешалось лишь использовать их опыт и знания; они лишались избирательных прав; принадлежность к бывшему состоятельному сословию усугубляла юридическую ответственность, а нередко являлась единственным основанием для ее применения. Для борьбы прежде всего с классовыми противниками в Уголовный кодекс 1922 г. был введен институт аналогии, ибо принцип «нет преступления без указания на то в законе» мешал «революционному правосудию». Законодательно закреплялось преимущество рабочего класса и перед крестьянством. В частности, Конституция РСФСР 1918 г.

3)Развитие советского права определялось не столько объективными потребностями общества, сколько решениями (зачастую волюнтаристскими) правящей коммунистической партии. На протяжении десятилетий советское право было средством осуществления партийной политики и идеологии, жесткого регулирования экономики, гасившего всякую хозяйственную самостоятельность, средством тоталитарного вмешательства во все сферы социальной и даже личной жизни.

131. Современное российское государство: функции и форма.

К основным функциям современного российского государства относятся:

Внутренние:

♦ обеспечение народовластия;

♦ экономическая,

♦ социальная функции;

♦ налогообложение;

♦ экологическая функция;

♦ обеспечения законности и правопорядка, охраны прав и свобод граждан.

Внешние:

• внешнеэкономическая - партнерства и интеграции в мировую экономику;

• обороны страны;

• поддержки мирового правопорядка;

• борьба с терроризмом;

• экологическая;

• сотрудничества с другими государствами в решении глобальных проблем современности (экологической, сырьевой, продовольственной, энергетической, демографической и др.).

Функции направлены на выполнение конкретных задач и достижение целей, которые встают на определенных этапах развития общества.

форма государства - это организация государственной власти, выраженная в форме правления, форме государственного устройства и политического (государственного) режим.

Форма правления. Конституция делает четкий выбор из двух форм правления, известных современному государству, республики и монархии, в стране действует республиканская форма правления, что означает выборность главы государства. Все граждане России, согласно Конституции, имеют право участвовать в формировании законодательной власти РФ - Федерального Собрания, а также избрании главы государства - Президента РФ (ст. ст. 81, 96 Конституции).Форма государственного устройства. В соответствии с Конституцией  Российская Федерация есть федеративное государство, состоящее из субъектов Федерации, т.е. государственных образований, являющихся членами данного единого государства. Конституция закрепила следующие принципы федеративного устройства России: 1) суверенитет РФ; 2) верховенство федеральной Конституции и федеральных  законов на всей территории РФ; 3) целостность и неприкосновенность территории РФ; 4) равноправие субъектов РФ, в частности, во взаимоотношениях с федеральными органами государственной власти; 5) единство  российского гражданства; 6) наличие у субъектов РФ собственной правовой системы (конституции и законодательства – у республик, устава и законодательства – у краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов); 7) единство системы государственной власти; 8)  разграничение предметов ведения и полномочий между федеральными органами власти и органами власти субъектов Федерации;  9) равноправие и самоопределение народов РФ.Политический (государственный) режим  - Российская Федерация - демократическое государство. Россиянам предоставляется возможность участвовать в делах государства и формировании его органов, а также предоставляются иные политические права (гл.2). Проведение принципа разделения властей в системе федеральных органов государственной власти создает устойчивый характер для демократических преобразований в РФ, делает невозможным сосредоточение власти в руках одного лица и введение тоталитарного режима.

132. Современное российское право: функции и источники.

Функции права—наиболее существенные направления его воздействия на общественные отношения, в которых раскрывается общечеловеческая и классовая природа и социальное назначение права. Критерий выделения - характер и цель.

Главная функция - регулятивная (характер - воздействие права, цель-статическая, динамическая, охранительная) ~ 3 собственно юридических функции права: регулятивно-статическая, регулятивно-динамическая и регулятивно-охранительная.

Регулятивно-статическая направлена на закрепление в нормах и правовых институтах того, что реально достигнуто и составляет экономический, политический, социально-культурный фундамент общества; например, закрепление основ конституционного строя.

Регулятивно-динамическая направлена на обеспечение достижения намеченных задач, результата, правовое воздействие нацелено на изменение и совершенствование существующих общественных отношений. Наглядное выражение получают в институтах гражданского, финансового, административного, трудового права.

Регулятивно-охранительная - функция негативного регулирования, направлена на охрану от нарушений права в целом, предупреждение и пресечение правонарушений, защита и восстановление нарушенного права, также вытеснение и ликвидация отживших отношений.

Воспитательная функция - обращена на формирование правосознания и правовой культуры граждан, воспитание их в духе уважения к закону и т.д.— это общая функция права.

Виды: — По сфере общественных отношений: 1) применимые к крупным сферам общественных отношений-политическая, экономическая, социально-культурная 2) применимые к сферам общественных отношений, регулирование которых требует повышенного внимания—экологическая, налоговая, 3) производные от функций основных отраслей права: функция закрепления прав и свобод человека и гражданина(конституционное право), функция установления наказаний за совершение преступлений.

Функции отдельных правовых норм: учредительных(конституционного права), поощрительно-ориентационные(трудовое право), компенсационную(гражданское, экологическое право), запретительная(особенная часть уголовного права).

Источники: 1) правовой обычай в ГК РФ - обычаи делового оборота, в Кодексе торгового мореплавания- обычаи порта, в Конституции – " 1-ое заседание ГД открывает старейший по возрасту депутат." 2) правой прецедент - его элементы, что связано с деятельностью Конституционного, Верховного и Высшего Арбитражного судов, их руководящие разъяснения - в основу решений нижестоящих судебных органов. 3) договор с нормативным содержанием - не носит персонифицированного, индивидуального характера, его содержание правила поведения общего характера - нормы: договор между администрацией предприятия и профсоюзной организацией, федеративный договор, заклячается между федеральной властью и субъектами РФ. 4) НПА - основная и наиболее совершенная форма современного российского права. 5) акт референдума - демократическая форма права, высшее непосредственное выражение принадлежащей народу власти.

133. Проблемы становления правовой государственности в Российской Федерации.

Процесс становления правовой государственности занимает длительное историческое время, совершенствуется с формированием гражданского общества. Правовое государство не вводится единовременным актом (даже если - Конституцией), ведь процесс должен быть органически пережит обществом. Проблема не только юридическая. Необходимо коренное преобразование социально-экономической и политической системы, преобразование собственности, т.к. при господстве монопольной государственной собственности, требуется жесткая административно-командная власть, правовое государство невозможно.

Трудности: бесперспект положение в области прав человека, рост преступности, коррупция, расцвет бюрократизма и т.д. Между властью и обществом стоит стеной отчуждения бюрократия, власть по-прежнему остается неким таинством. Нельзя думать, что чисто механическое заимствование западных идей привнесет в РФ согласие, порядок. Теоретически конструкции надо адаптировать к российской действительности, для которой характерны: невысокий уровень политической и парламентской культуры, правовой нигилизм, слабость демократических традиций, чиновничье-аппаратное засилье. Ряд оговорок, учитывать отношение россиян к праву как к социальному инструменту, историческая приверженность к сильному государству, низкую природную активность и инициативу. Помнить, что правовое государство - это скорее идеальный тип. Россия создаст свой образ правового государства, который будет органичен её истории, традициям, культуре.

134. Государство в условиях глобализации.

В XXI веке глобализация в значительной степени определяет стратегию мирового развития и оказывает огромное влияние на гражданское общество. И это закономерно, ибо человечество вступило в эпоху, когда впервые в истории встал вопрос о выживании человечества. Глобализация влечет существенное расширение взаимозависимости национальных и тотальных интересов. Вместе с тем глобализация является не только экономическим или технологическим процессом, отражает политические, социальные, культурные трансформации. Безусловно, в условиях глобализации уменьшается управленческий потенциал государства, особенно на уровне макроэкономики. Однако, сохранение роли государства не подлежит сомнению. Роль государства не уменьшается, - через сотрудничество с субъектами политики государство обеспечивает условия для эффективного международного управления. В мире глобализации у политики государства трудная позиция. С одной стороны, политика должна дать ответ на требования прогресса глобализации, поступающие извне, должна учитывать пожелания и предложения других правительств, международных организаций, транснациональных корпораций, мирового рынка и в соответствии с этим инициировать и осуществлять политические, экономические и социальные преобразования. С другой стороны, она должна предоставить своим гражданам возможности на повышение благосостояния, защитить их от негативных аспектов глобализации, от потерь, связанных с адаптацией к мировому рынку, то есть обеспечить им предсказуемость и безопасность. Отличительной особенностью оптимальной стратегии государства в условиях глобализации является то, что оно не подминает под себя общество, а все более тесно кооперируется с ним, делегируя часть своих полномочий местному самоуправлению и организациям гражданского общества. Тесное сотрудничество государственных органов с профсоюзами, ассоциациями предпринимателей, экологистами, другими общественными организациями позволяет консолидировать общество, активизировать творческие силы нации на самом низовом и массовом уровне, адекватно подходить к решению обостряющихся социальных проблем, эффективно контролировать действия бюрократического аппарата и бороться с коррупцией. В заключение следует отметить, глобализация не является предопределенным и автономным процессом. Исторический опыт ХХ в. указывает на неизбежность динамического взаимодействия глобализации и фрагментации. Динамика данных взаимоотношений детерминируется взаимоотношениями, которые складываются между глобальными регулирующимися механизмом и национальными интересами государств. Государство выступает важнейшим посредником данных взаимоотношений, занимая центральное место в оценке и развитии глобализации и фрагментации.

135. Право в условиях глобализации.