1.Понятие и предмет гражданского права. Метод правового регулирования. Гражданское право — совокупность норм, регулирующая имущественные и личные неимущественные отношения. Предметом гражданского права является имущественные и личные неимущественные отношения. Имущественные отношения - это субъективные волевые отношения между отдельными лицами по поводу вещей или совокупности вещей - имущества. Неимущественные отношения - отношения, связанные с защитой чести, достоинства, репутации, все это неимущественные вещи. В неимущественные отношения входят: изобретательское право, семейное право, авторское право (то, на что направлено регулирование). Метод императивный и диспозитивный.

2.Частный характер гражданского права зарубежных стран.

3.Системы современного гражданского права. Обычно выделяют религиозные (мусульманское право, индусское право, иудейское право) и нерелигиозные правовые системы (западное право, китайское право, африканское обычное право). Основными правовыми системами западного права принято считать романно-германскую и англо-американскую правовые семьи. Первую из них наиболее исчерпывающе характеризуют право Франции (романская ветвь) и Германии (германская ветвь), вторую – право Англии и США.

Романо-германская семья. Она основана на рецепции (восприятия) римского права; начинает формироваться с XI - XII веков в рамках университетов. В эту семью входят: Франция, Германия, Бельгия, Люксембург;

Система общего права (common law). Она возникла в Англии, и в странах последних систем англосаксонского права - отличие - отсутствие рецепции Римского права. Ведущий источник права - судебный прецедент, т.е. правила которые вырабатываются судами и становятся нормами права. ( Англия, Ирландия, США, Канада, ЮАР,)

4.Принципы гражданского права зарубежных стран.

5.Общая характеристика источников современного гражданского права зарубежных стран. Источники - внешняя форма права, т.е. та форма, в которую облекаются сами правовые нормы.

Существует четыре вида источников:

1) законы или акты (высшей законодательной власти)

2) подзаконные акты (административная, исполнительная власть)

3) судебная практика

4) обычаи

Административные акты, в системе романо-германского права, формально стоят на втором месте, но их роль постоянно увеличивается и объем их более широк по сравнению с законами, потому что законодатель - лицо выборное, избирается на определенный срок, парламент существует в течение определенного срока, в парламенте существуют определенные течения, складываются определенным образом политические силы, в связи с тем что акты не всегда быстро проходят рассмотрение в парламенте, во всех странах законодатель делегирует (передает) достаточно большую часть своих полномочий исполнительной власти.

Делегированное законодательство - это объем административных актов, которые приняты в связи с делегированием полномочий исполнительной власти.

Обычай - это есть правило поведения, сложившиеся в определенной области отношений, носящее постоянный характер, используемое в течение длительного времени и санкционированное государством, т.е. государство разрешает применение обычаев судами и другими правоприменительными органами, тем самым, возводя обычай в рамки источника права. Обычаев не так уж и много, в основном в семейном праве, сохраняются обычаи территориального характера: обычаи провинций и земель в том или ином государстве, сохраняются местные (локальные) обычаи.

Местные экономические обычаи - обычаи морских портов.

Обыкновение - не считается источником права и только в торговом кодексе США есть определение торгового обыкновения - это любая практика или порядок деловых отношений в тех или иных местах, профессиях или сфере деятельности, который носит относительно постоянный характер применения и тоже ожидается в отношении конкретной сделки.

Кодифицированный акт - это акт, в котором все правовые нормы расположены в строгой логической связи и в точном соответствии одна за другой и не имеет, как правило, противоречий между собой.

Для кодексов стран континентальной Европы характерны:

• хорошо обдуманная проработка норм и принципов права, сочетающаяся со стремлением упростить их восприятие;

• лаконичность и текстуальная ясность;

• единство предмета регулирования;

• взаимосвязь и логическая последовательность расположения разделов и глав, а также последовательность нумерации статей;

• формально официальный характер законотворческого процесса;

• паритетный характер кодекса и других законов, регулирующих сходные отношения; согласованность положений кодекса;

• отсутствие предельной детализации, что позволяет говорить о гибкости и приспособляемости формулировок, а также объясняет «долгожительство» классических кодексов стран континентальной Европы (Франции, Германии).

6.Источники гражданского права Франции и ФРГ.Франция. Это страна с дуализмом частного права; страна романо-германского правовой системы; страна кодифицированного частного права. Французский гражданский кодекс (ФГК) принят в 1804 г. - это, как говорят, первая кодификация победившей буржуазии.

ФГК был создан в результате свершения Великой Французской революции.

До принятия ФГК во Франции действовало две правовые системы:

на севере - обычаи (кутюмы)

на юге - римский правовой кодекс Юлис цивилис (кодекс императора Юстиниана)

ФГК построен по институционной системе: В основу ФГК положена кодификация императора Юстиниана (римский правитель), одна из ее частей такой элементарный учебник по ГК, разработанный римским юристом Гаем; в этом учебнике было 3 части, которые назывались институции.

По этому типу и был написан ФГК:

1 часть - лица 2 часть - вещи 3 часть - обязательства (договоры, наследование и т.д.)

Начинает ФГК вводный титул.

Принципы ФГК.

- свобода и неприкосновенность собственности

- равенство всех перед законом

- свобода договора

- ответственность за вину как основание договорной или деликтной (обязательство за причинение вреда) ответственности (нет вины нет ответственности)

Наряду с ФГК во Франции действует французский торговый кодекс (ФТК) 1807 г., Сейчас из 648 статей сохраняется не более 100 первоначальных.

ФТК состоит из 4-х книг:

1. о торговле вообще 2. о морской торговле 3. о банкротствах 4. о торговой юрисдикции (о торговых судах)

ФТК стал сильно меняться после вступления Франции в ЕЭС (ЕС) (отдельные части ФТК изымались, заменялись законами на базе норм ЕС)

Сейчас ФТК - не кодификация, а собрание торговых законов. (отдельные статьи определяют понятие коммерсанта, понятие торговой сделки; законы о торговой регистрации; о ведении бух. отчетности коммерсантами; о деятельности биржевых маклеров и т.д.)

Германия. Признаки:

1 - романо-германская правовая система

2 - дуализм частного права

3 - кодифицированное частное право

В Германии действуют германское гражданское уложение (ГГУ) и германское торговое уложение (ГТУ) с 01.01.1900 г.

До создания Германской империи в 1871 г. на территории Германии существовало масса мелких государств (княжеств), в которых были самостоятельные частноправовые системы.

ГГУ строится по пандектной системе.

Пандекты - это средневековое название одной из частей кодификации Юстиниана, которая в Риме называлась дегеста - сборник изречений пяти наиболее известных римских юристов, которые были построены по определенной системе (принципу).

Суть: - есть общая часть (распространяется на все остальные разделы кодекса, на все остальные правоотношения)

- есть особенная часть (каждый раздел этой части касается отдельного конкретного правоотношения).

ГГУ состоит из пяти книг:

1 кн. - общая часть 2 кн. - обязательственное право 3 кн. - вещное право 4 кн. - семейное право 5 кн. - наследственное право

плюс: вводный титул (в котором сейчас включается раздел “международное частное право”, которого раньше не было, и раздел “о распространении ГГУ на земли бывшей ГДР)

По пандектной системе строится и ГК РФ, т.к. на российское право очень сильное влияние оказало германское право. В конце XIX в., когда в России параллельно с Германией шла разработка ГК, в основу российского ГК была положена пандектная система, которая сохранилась и в кодексе 1924 (существовал до 1961 г.) А сейчас стала традиционной.

ГГУ строится на тех же принципах, что и ФГК:

- свобода и неприкосновенность собственности

- равенство перед законом

- виновная ответственность

- свобода договора

И еще одна особенность ГГУ - в значительном числе его норм используются такие общие понятия и критерии как: - добрая совесть; - добрые нравы; - обычаи гражданского оборота.

Общие критерии позволяют широко толковать, применять свои нормы этих старых... , на которые нормы не были рассчитаны при разработке.

Германское торговое уложение (ГТУ) - это специальный закон для сферы торгового права коммерческих организаций.

ГТУ введено в действие с 1 января 1900 г., также как и ГГУ.

ГТУ состоит из пяти книг:

1 - торговое сословие (регулируется правовое положение, правовой статус коммерсантов);

2 - торговые товарищества (из всех видов торговых товариществ в ГТУ распространено только три: полное, коммандитное, негласное.)

3 - торговые книги (нормы, разработанные под влиянием права европейского союза о бухгалтерской отчетности.

4 - торговые сделки

5 - заморская торговля или международная торговля

7.Источники частного права Англии и США. Гражданское право в Англии не кодифицировано и роль так называемого писанного права значительно меньше, чем роль неписаного права

Все многообразие законов подзаконных актов в судебной практике систематизируется путем издания консолидированных актов, в которых достаточно механически собираются все правовые нормы из всех предшествующих законов или судебной практики.

Иерархия судебных прецедентов определяется уровнем судов. Наибольшее значение придается прецедентным решениям по гражданским делам, выносимым Высшей судебной инстанцией Англии – Палатой лордов. Право выносить решения по гражданским делам, являющиеся для других судов прецедентными, принадлежит также Апелляционному суду в лице палаты по гражданским делам. Нижестоящие суды обязаны учитывать не все решение, а так называемые ratio decidendi, т.е. доводы разума – принципиальные положения, служащие его основой. После 1966 г. Палата лордов не связана своими решениями. За некоторыми исключениями связан своими решениями Апелляционный суд.

Все источники гражданского права Англии можно разделить на две части: обязательные (нормативные) и необязательные (ненормативные). Последние применяются в случае отсутствия обязательных.

К числу обязательных источников гражданского права Англии относятся: судебный прецедент, законы-статуты, подзаконные акты, старинный обычай, торговый обычай, международные договоры, обычай, справедливость, королевские прерогативы, каноническое право, разум, частные правовые сделки (контракты и др.), правовые нормы документов Европейского Союза.

Необязательными источниками гражданского права Англии являются: старинная доктрина; законы зарубежных стран, юридическое обоснования особого мнения отдельного судьи или меньшинства судей, а также мнение суда относительно дела, выраженное перед судом, но не являющееся юридическим обоснованием решения

Отличием правовой системы США является существование Конституции 1787 г., признаваемой основным источником права. Отдельные положения английского гражданского права вообще не были восприняты в США (к примеру, правовое регулирование вещных прав на недвижимость). Главное, что было заимствовано при формировании гражданского и торгового права США - это метод правового регулирования, т.е. ориентация на судебный прецедент. Свое прецедентное право США было выработано путем применения и толкования положений английского права. Много общего имеют основные правовые институты и понятия Англии и США

Специфика гражданского права США заключается и в его федерализме, что обусловило наличие двух юрисдикций (федеральной и судов штатов). Общее право развивалось в США как в федеральных судах, так и в судах штатов. Верховным судом США в 1938 г. установлено, что общее право – это право отдельного штата, а не федеральное общее право. Поэтому судебные прецеденты, принятые судом одного штата не будут обязательны в случае принятия решения судом в другом штате. Для правовой системы США характерно особое значение коллизионных норм, т.е. норм, устанавливающих правом какого штата надлежит руководствоваться в случаях, когда спор выходит за пределы одного штата.

Принятие законов по вопросам гражданского права относится к компетенции законодательных органов штатов.

В отдельных штатах США гражданское право имеет кодифицированный характер (Калифорния, Луизиана, Джорджия, Монтана, Северная и Южная Дакота). Гражданский кодекс штата Калифорния (1873 г.) оказал влияние на формирование гражданских кодексов других штатов. Исключение составляет штат Луизиана, Гражданский кодекс которого является фактически копией ФГК. В других штатах приняты законы, посвященные регулированию отдельных гражданско-правовых и торгово-правовых институтов (о доверительной собственности, о корпорациях и др.). Многие штаты восприняли опыт правового регулирования штата Нью-Йорк, законодательство которого раньше других учло потребности меняющегося гражданского и торгового оборота.

Для преодоления многочисленных противоречий и унификации правовых норм в США с конца 19 века производились частные кодификации прецедентного права (о договорах, о представительстве, о доверительной собственности, о деликтах). Эти кодификации не являются нормами права в собственном смысле слова, но ссылки на них можно встретить в решениях судов штатов, а также в решениях Верховного суда США.

Англо-американская доктрина развивается под определяющим влиянием прецедентного права. Если для континентального юриста главное - создание логичной и стройной системы норм, пусть и игнорирующей некоторые потребности практики, юрист англо-американской системы следует любым зигзагам этой практики. Доктрина развивается казуистически, путем обобщения отдельных прецедентов. И трудно сказать, какой метод лучше. Достоинства есть у каждого. Неслучайно на современном этапе происходит сближение этих правовых систем, что особенно ярко видно на примере Европейского сообщества.

8.Правоспособность физических лиц. Регламентация правосубъектности лиц в позитивном праве незначительна. Основное внимание уделяется тем содержательным компонентам правосубъектности, которые выделены практикой. Разграничения правоспособности и дееспособности не проводится. Вместо них существует единое понятие правосубъектности (legal capacity). Правосубъектность считается формально равной, возникает по общему правилу с рождения и прекращается в момент смерти. Англоамериканскому праву неизвестно признание лица безвестно отсутствующим и умершим как самостоятельные правовые институты.

9.Дееспособность физических лиц. Правовое положение физических лиц в гражданских правоотношениях раскрывается через категории правоспособности и дееспособности.

Гражданской правоспособностью физического лица считается его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых объективным правом данной страны.

Гражданская правоспособность присуща человеку как жизнеспособному существу и не зависит от его умственных способностей, состояния здоровья и т. д. В настоящее время лишение по суду гражданской правоспособности законодательством большинства государств не допускается. Правоспособность физического лица прекращается с его смертью или с объявления его умершим на основании презумпции безвестного отсутствия в течение определенного в законе срока, или же (в некоторых странах) с объявления судебного решения о безвестном отсутствии.

Под гражданской дееспособностью физического лица понимается его способность своими действиями приобретать гражданские права и обязанности. Для того чтобы быть дееспособным, человек должен осознавать и правильно оценивать характер и значение совершаемых им действий, имеющих правовое значение. Законодательством большинства стран установлено, что дееспособным в полном объеме гражданин становится по достижении установленного в законе возраста, то есть совершеннолетия.

10.Понятие и признаки юридического лица. Субъекты гражданских и торговых отношений наряду с физическими лицами.

Понятие юридического лица во всех странах практически совпадает.

Юридические лица - организации, которые обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать права и нести обязанность, быть истцами и ответчиками в судах и в третейских судах (арбитражных). 1) имущественная обособленность юридического лица от имущества его участников;

2) организационное единство;

3) самостоятельное имущественная ответственность по долгам;

4) выступление в обороте от своего собственного имени (фирменное наименование).

Юридические лица как субъекты гражданского права были не сразу признаны.

Теория функции юридического лица - объединение граждан, скрывающиеся за “ширмой” организации (19 век., Папа Римский).

Теория реальности юридического лица (Германия): юридическое лицо обладает практически теми же правами и обязанностями, что и граждане, за редким исключением.

Идея самостоятельной имущественной обособленности => “one-man company”.

США:

1) corp. de-jure (нормально созданные корпорации)

2) corp. de-facto (предпринимают попытку зарегистрировать как юридическое лицо, но попытка не удалась).

Для того, чтобы корпорация была признана, как корпорация de-facto:

- необходимый закон штата, который допускает создание корпорации;

- добросовестная попытка создания корпораций;

- выступление в обороте “as a corporation”.

При этих условиях в суде такая корпорация может быть признана юридическим лицом, оспорить может прокурор штата => официальная регистрация или аннулирование.

11.Виды юридических лиц. Виды юридических лиц.

1. Публичного права (гос-во, государственные образования, гос. учреждения, гос. органы, церковь, университеты)

2. Частного права. а. гражданского права - юрид. лица имеющие цель извлечения прибыли - юрид. лица не имеющие цель извлечение прибыли

б. торгового права

Франция.

Юридические лица: 1. публичного права 2. частного права: а. товарищества - гражданские товарищества (ФГК) - торговые товарищества (регулируется законом о торговом товариществе)

б. ассоциации Товарищества - это объединение лиц, созданные для достижения общих целей, при этом гражданские товарищества не ставят целью извлечь прибыль, а торговые товарищества обязательно ставят такую цель. Ассоциация - это юридическое лицо, созданная частными лицами, как правило, в благотворительных целях (университеты, больницы..).

Германия.Юридические лица: 1. публичного права 2. частного права: а. союзы (федеральные) - хозяйственные (торг.) - нехозяйственные (гражд.) б. учреждения, фонды Союзы - объединения лиц. Хозяйственные союзы регулируются ГТУ и законами. А нехозяйственные союзы регулируются ГГУ.

Учреждение - юридическое лицо, созданное одним или несколькими гражданами в благотворительных целях (в основе лежит имущество, выделенное каким-то лицом). Союз - это юрид. лицо, созданное несколькими лицами со своим имуществом.

Англия. Все юридические лица признаются корпорациями. (не путать единоличную корпорацию с one-man company) Корпорации: 1. единоличные корпорации (персонифицированные должности: королева, министр почт, публичный доверительный собственник). 2. объединение лиц (классификация по основе их возникновения) a. корпорации, созданные по давности (утеряны документы о регистрации церковных общин). b. создание по указу короля (Английский банк; ряд страховых компаний, ВВС). g. создание специальным актом парламента (ряд национализированных предприятий). d. создание общим актом парламента, например законом “о компаниях”.

США. Не возможно провести общую классификацию, отдельный в каждом штате. Юридические лица признаются корпорациями. Корпорации: 1. в некоторых штатах сохранились единоличные (церковные должности). 2. публичные (создание государством в общеполезных целях; муниципал) 3. частные: a. местные (создаются в данном штате) b. иностранные (за границей или в других штатах) c. в некоторых штатах “как бы” корпорации (выполняет общие функции) Специальные корпорации - создаются в определенных сферах деятельности (банки, страхование, транспорт). Профессиональные корпорации - это юридические лица, которые имеют “одну профессию”. Это корпорации, не имеющие целью извлечения прибыли, создаются в благотворительных целях; фонды создаются на иных основаниях.

12.Правоспособность юридических лиц. Правоспособность юридических лиц совпадает с их дееспособностью. Различается общая и специальная правоспособность:

Общая правоспособность допускает, что юридическое лицо было учредителем любых гражданских правоотношений наряду с физическими лицами, за исключением специфических (право семейное, наследственность).

Специальная правоспособность. Предполагается, что юридическое лицо может вступать только в те правоотношения, которые указаны в учредительном документе юридического лица (уставе).

Общая правоспособность для всех юридических - только в Швейцарии.

В странах ЕС общая правоспособность для торговых товариществ установлена директивой совета ЕС 1968 год. США - общая правоспособность установлена для предпринимательских корпораций на основе законов о корпорациях, действующий в каждом штате.

13.Возникновение и прекращение юридических лиц. Существует три способа:

1. разрешительный;

2. нормативно-явочный;

3. явочный (заявительный).

1. предполагается получение разрешения от компетентного органа управления на создание юридического лица => создание юридического лица публичного права.

В отношении частных юридических лиц - редко, но в некоторых странах частные - только торговые образования (банки, страховые общества, предприятия, занимающиеся транспортными услугами);

2. предусматриваются определенные в самом законодательстве требования к учредительным документам и к способу учреждения юридических лиц (регистрация). Упрощенный порядок по сравнению с 1. не требует специальных разрешений (АО, ТОО и другие юридические лица частного права);

3. предусматривает подачу заявления о создании юридического лица в соответствующий орган местного исполнения власти или в суд => публикация сведений за счет заявителя о создании предприятия => определенный срок, в течение которого заинтересованное лицо может предоставить возражения против создания юридического лица => в судебном порядке оспорить решение (в Швейцарии - для всех юридических лиц национальные права).

14.Представительство и посредничество. Представительство – это соглашение, в силу которого одна сторона совершает юр действия от имени другого лица и правовые последствия наступают для представляемого. 2 вида: законное и договорное. Франция( оба вида, кроме дог-ра поручения) германия( оба вида).Как разновидность присутствует торговое представительство и посредничество.

Торг представительство – сфера спец торг регулирования.

1. представительство служащих торгового предприятия(субъект – физ-лицо, только те, в чьи обязанности входить продажа товаров, по трудовому законодательству.

Разграничение полномочий: ведение/заключение сделок.

2. через агентов.

посредничество – цель оказание услуг.

Инвест- маклер; Франция – куртье, США – брокер.

Деятельность требующая лицензирования.

15.Понятие и характер вещного права. Вещное право как система норм, рассчитанных на урегулирование отношений лица к вещи, отсутствует. Место категории “вещное право” занимает “собственность”. Главная черта англо-американской трактовки собственности состоит в допущении существования разделенной (двойственной) собственности. Принцип “одна вещь - одно право собственности” не действует. Вместо него установлен принцип, согласно которому количество, а значит, и содержание прав собственности, принадлежащих нескольким лицам в отношении одной и той же вещи, может быть определено соглашением (волей) участников. В этом еще одна особенность англо-американского права в отличие от континентального, где виды и содержание вещных прав зафиксированы объективным правом. Собственность (property) трактуется предельно широко. Помимо традиционных прав к ней подчас относят даже некоторые права требования (например, на получение пенсий, пособий, алиментов и т. п.), исключительные права (интеллектуальную собственность), особенно если они отчуждаемы

16.Объекты вещных прав. Деление вещей на движимые и недвижимые. Объектами таких прав в США является «вещественное» (материальное) и «бестелесное имущество» (объекты исключительных прав в романо‑германской системе). Термины «движимое» и «недвижимое» имущество применяются судами в США для отношений, регулируемых международным частным правом (т.е. с участием иностранного элемента). Внутри страны такого деления имущества не проводится. В большинстве штатов признается имущество реальное, для защиты которого может быть заявлен иск о восстановлении владения (так называемый реальный иск) и персональное – обеспечиваемое иском о получении денежной компенсации (так называемый персональный иск).

К реальному имуществу (недвижимости) относится право на земельные участки и объекты, существенно связанные с ними и не отделенные от него (здания, сооружения, урожай на корню и т.п.), недра под участками и воздушное пространство до «разумной высоты» над участками. Вещные права в отношении недвижимости могут давать возможность владения ей или не предоставлять такой возможности (к примеру, право прохода или проезда через земельный участок). Права на недвижимость могут быть основаны на общем праве и на праве справедливости.

Все остальное имущество, помимо реального (недвижимого), является персональным (движимым). Персональное имущество разделяется на реальные движимости (аренда) и персональные движимости. Персональные движимости могут быть вещами во владении т.е. материальными, вещественными объектами, и вещами в требовании, к числу которых относят «бестелесные объекты» (денежные требования, исключительные права).

17.Ценные бумаги. Ценными бумагами по праву США можно считать так называемые «оборотные инструменты (документы)»: векселя, чеки, паевые свидетельства компаний, облигации на предъявителя и др. Для них характерны облегченный порядок передачи и независимость прав их держателя от прав его предшественника.

Право собственности выделяется Конституцией США в качестве одного из основных и потому подлежит особой защите. Лишение лица его собственности не может быть произведено иначе, как в порядке надлежащего судебного разбирательства (14 поправка к Конституции США).

Содержание понятия «право собственности» в судебной практике и доктрине дается через характеристику правомочий собственника. Эти правомочия определяются в зависимости от вида имущества, поэтому право собственности на то или иное имущество различается по своему содержанию. К числу правомочий собственника в частности относятся:

• право владения, т.е. право исключительного физического контроля (господства) над вещью;

• право личного использования вещи;

• право управления, позволяющее определять субъекта и способ использования вещи;

• право на получение доходов от вещи;

• право на отчуждение, уничтожение, потребление вещи;

• правовую гарантию от изъятия (экспроприации) вещи;

• право на передачу вещи третьим лицам;

• право на бессрочное обладание вещью. Выделяются также и другие правомочия.

18.Права на чужие вещи. Узуфрукт, гласит ст. 578 ФГК, есть пользование вещами, собственность на которые принадлежит другому лицу, так же, как ими пользуется сам собственник, но с обязанностью сохранять существо вещи.

Сервитут есть обременение, наложенное на имение в целях его использования имением, принадлежащим другому собственнику, и для выгод этого имения (ст. 637 ФГК).

Доверительная собственность представляет собой доверительное (фидуциарное) отношение, в силу которого одно лицо — доверительный собственник — осуществляет управление имуществом, переданным ему другим лицом — учредителем траста, выступая в отношениях с третьими лицами в качестве собственника этого имущества и неся в то же время ответственность перед лицом, являющимся бенефициарием траста (т.е. лицом, в интересах которого траст учрежден).

В классической структуре доверительной собственности участвуют:

♦ учредитель;

♦ доверительный собственник;

♦ бенефициант.

Залог – наиболее распространенное вещное право на чужие вещи, выступает одним из способов обеспечения исполнения обязательств. Возможен залог движимых вещей и залог недвижимости, допускается залог имущественных прав. Залог движимых вещей с передачей их во владение кредитору аналогичен институту заклада по романо-германской системе частного права. Кредитор вправе удерживать заложенную вещь до полного погашения основного долга, процентов по нему и расходов. В случае неуплаты кредитор может обратиться в суд и потребовать продажи заложенной вещи для удовлетворения своих требований. Залог возникает на основании договора или норм закона. Стороны могут предусмотреть право пользования залогодержателя заложенным имуществом и возникающими по нему правами.

19.Понятие права собственности в праве Англии и США. Право собственности выделяется Конституцией США в качестве одного из основных и потому подлежит особой защите. Лишение лица его собственности не может быть произведено иначе, как в порядке надлежащего судебного разбирательства.

Содержание понятия «право собственности» в судебной практике и доктрине дается через характеристику правомочий собственника. Эти правомочия определяются в зависимости от вида имущества, поэтому право собственности на то или иное имущество различается по своему содержанию. К числу правомочий собственника в частности относятся:

• право владения, т.е. право исключительного физического контроля (господства) над вещью;

• право личного использования вещи;

• право управления, позволяющее определять субъекта и способ использования вещи;

• право на получение доходов от вещи;

• право на отчуждение, уничтожение, потребление вещи;

• правовую гарантию от изъятия (экспроприации) вещи;

• право на передачу вещи третьим лицам;

• право на бессрочное обладание вещью. Выделяются также и другие правомочия.

20.Понятие и содержание права собственности в континентальной системе права. В трактовке права собственности на континенте следуют римским традициям и прежде всего основополагающему принципу: "не может быть двух полных прав собственности на одну вещь". Право собственности едино и неделимо. Невозможна разделенная или двойственная собственность. Специфика же отдельных жизненных ситуаций, не укладывающихся в рамки такого права собственности, может быть отражена либо в создании прав на чужие вещи, либо в закреплении особенностей права собственности, принадлежащего тому или иному субъекту или в отношении того или иного объекта.

Следующий важный принцип, которого придерживается континентальное право,-наибольшая полнота права собственности (plena in ie potestas). Разные европейские законодательства вкладывают в содержание права собственности различные компоненты (правомочия) - владение, пользование, распоряжение, право на доход и т.п. -причем в самых причудливых сочетаниях. Однако непременно подчеркивается, что этими компонентами содержание права собственности не исчерпывается, что все они "осуществляются наиболее исключительным образом", "по усмотрению собственника", "независимо". Тем самым подчеркивается особый характер права собственности, его отличие от других прав, то, что оно всегда шире и независимо по содержанию, если его сравнивать с другими травами, как вещными, так и обязательственными.

Права на чужие вещи (iura in re aliena) разнообразны и объединяются в одну группу лишь исходя из того, что всегда предполагают наличие собственника, вещь которого они обременяют. Собственник, по общему правилу, должен терпеть воздействие на его вещь, однако в последнее время появляется все больше и больше таких вещных прав, которые обязывают собственника совершать те или иные активные действия. В зависимости от того, какие из правомочий собственника оказываются ограниченными, можно выделить следующие права на чужие вещи, предоставляющие их обладателям в отношении чужой вещи возможность: 1) только пользоваться (сервитуты); 2) только распоряжаться (залоговые права); 3) владеть и пользоваться (права некоторых арендаторов, скажем, жилых помещений или земельных участков); 4) владеть, пользоваться и в ограниченных пределах распорядиться (эмфитевзис, доверительное управление).

21. Способы приобретения права собственности.

Приобретение права собственности возможно в результате наследования, дарения и в силу обязательств, а также путем присоединения или включения в состав другой вещи и путем давности (ст. 711, 712 ФГК). Если имущества не имеют хозяина, они считаются принадлежащими государству (ст. 713 ФГК).

Приобретение права собственности возможно путем первоначальных и производных способов, различаемых в зависимости от отсутствия или наличия правопреемства.

Право собственности возникает первоначально в полном объеме без правопреемства, в результате: производства, присоединения или включения одной вещи в другую, а также давности владения (ст. 732 ФГК); приобретения плодов и доходов от своего имущества (ст. 547 ФГК) и присвоения движимой бесхозяйной вещи (ст. 715 ФГК). Принадлежат собственнику земельного участка возведенные на нем строения и посаженные растения (ст. 553‑555 ФГК). Право на вещь, полученную в результате переработки материала нескольких собственников (или смешение), принадлежит собственнику более дорогого материала, который компенсирует другому стоимость его материала (ст. 574 ФГК).

Приобретательная давность как основание возникновения права собственности на недвижимость допускается для добросовестного приобретателя в силу истечения 10 лет, если действительный собственник недвижимости проживает на территории округа апелляционного суда, где она расположена; и по истечении 20 лет, если собственник проживает вне округа (ст. 2265 ФГК). Срок давности для движимых вещей особо не установлен. Если же прошло более 30 лет, то лицо, ссылающееся на истечение этого срока, не обязано указывать на то, что владеет имуществом по давности лет. Такое лицо нельзя признать недобросовестным.

Производным способом считается приобретение права собственности в результате правопреемства, т.е. по воле прежнего собственника имущества на основании договоров и односторонних сделок (к примеру, в результате покупки вещи или получения ее по наследству), а потому зависит от объема имевшихся у него полномочий. К производным способам приобретения права собственности относятся способы перехода этого права от одного лица к другому. Это возможно в результате совершения сделок и договоров, т.е. по воле прежнего собственника, и вопреки воле последнего.

22. Владение и его защита.

Понятие владения (possessio) на протяжении многих веков относится в юриспруденции к числу наиболее фундаментальных. Его изучению были посвящены труды лучших цивилистов Европы, от эпохи римского владычества до наших дней. Значительное внимание проблемам владения и его защиты было в свое время уделено и российской цивилистической мыслью.

Защита владения известна всем развитым странам. В странах общего права она лишь более ярко выражена. Повышенное внимание частного права к владению и его защите обусловливается не в последнюю очередь тем фактом, что владение — это правомочие не только иных титульных владельцев (арендатора, хранителя либо комиссионера), но и самого собственника. Не случайно в ст. 2279 ФГК подчеркивается, что «в отношении движимостей владение равнозначно правооснованию», т.е. праву собственности. В соответствии с § 1006 (1) ГГУ «владелец движимой вещи предполагается ее собственником». Владению как «господству над вещью» посвящен целый первый раздел третьей книги ГГУ, регламентирующий отношения по приобретению и прекращению владения, совладению и переходу владения по наследству. Помимо права на самопомощь или самозащиту (§ 859 ГГУ) владелец вправе предъявить иски о возврате самоуправно отобранного владения, об устранении помех владению, а также иски из предшествующего владения (§ 854-872 ГГУ).

В соответствии с субъективной теорией владения (выдвинутой К.-Ф. Савиньи в начале XIX в. и до сих пор отражающейся, скажем, во французском частном праве) владение — это осуществление или возможность немедленного осуществления фактического господства над вещью в зависимости от воли лица. Защита владения прежде всего подчинена облегчению охраны права собственности. Хотя частное право обеспечивает защиту данного права как такового специальными исками собственника, возможность использования им также правовых средств защиты фактического обладания вещью с помощью владельческих исков является упрощенным способом достижения той же цели.

23. Защита права собственности.

При осуществлении своих правомочий собственник вправе требовать от всех прочих лиц соблюдения его прав и может обратиться за защитой в установленном законом порядке. Это обусловлено абсолютным характером права собственности, предполагающим обязанность всех иных лиц «уважать» права собственника на его имущество и не препятствовать собственнику в осуществлении им его полномочий.

Обязательственно‑правовые способы защиты обеспечивают охрану прав собственника и его имущественных интересов в отношениях по поводу совершаемых им сделок и договоров. Кроме того, собственник, понесший ущерб в результате внедоговорного нанесения вреда его имуществу, вправе претендовать на компенсацию такого вреда. Формами защиты выступают иски о возмещении убытков вследствие нарушения обязательств по сделкам и договорам, иски о возмещении внедоговорного вреда, иски о возврате неосновательного обогащения.

Защита права собственности и отдельных правомочий собственника осуществляется с помощью вещно‑правовых способов: виндикационного и негаторного исков. В ФГК нормы об этих исках отсутствуют, они разработаны в результате толкования гражданского и гражданско‑процессуального кодексов.

Ипотека устанавливается на основании закона, судебного решения, договора и завещания. Ипотека неделима и распространяется на всю недвижимость, включая ее принадлежности (ст. 2114 ФГК). Ипотека может быть установлена на недвижимое имущество, находящееся в обороте и его принадлежности, также признаваемые недвижимостью; на узуфрукт на это имущество и принадлежности. Ипотека должна быть облечена в нотариальную форму (ст. 2127 ФГК).

Вещные права на чужие вещи, как правило, имеют своим основанием соответствующие договоры.

Залог – наиболее распространенное вещное право на чужие движимые вещи – выступает одним из способов обеспечения исполнения обязательств и определяется ст. 2071 ФГК как договор, заключаемый в устной или письменной форме. Допускается как залог движимых вещей (заклад), так и залог недвижимости (ипотека).

Узуфрукт в соответствии со ст. 578 ФГК представляет собой право пользования вещами, собственность на которые принадлежит другому лицу, так же, как ими пользуется сам собственник, но с обязанностью сохранять существо вещи. Узуфрукт устанавливается законом или по воле лица на любое движимое или недвижимое имущество физическому или юридическому лицу. Срок узуфрукта для его пользователя (узуфруктария) может быть установлен пожизненно

24. Доверительная собственность в праве Англии и США.

Первый траст возник в США в 1882 году, изобретателем был юрисконсульт. Клан Рокфеллеров, который владел многими предприятиями, предложил акционерам 40 предприятий передать свои акции доверительному собственнику, в лице которого выступала корпорация, а именно 9 человек клана Рокфеллеров. Все эти акционеры получили сертификаты, в которых было указано, что они являются учредителями этих предприятий.

В 1890 году в США был принят закон Шермана, направленный против подобной концентрации капитала, не запретил создание трестов, но он запретил монополизацию.

Доверительная собственность используется и в других конструкциях: холдинги, в лице этих предприятий выступают, как правило, банки; трасты для голосования, такие трасты создаются, как правило, банками, которые предлагают своим вкладчикам передать им в управление не акции, а право голоса на основании доверенности.

Доверительная собственность существует в разных формах, она может быть прямо выраженной или подразумеваемой.

Институт доверительной собственности подразумевает передачу имущества другому лицу на длительный или короткий срок во владение или в управление (институт доверительной собственности в англо-американской системе помогает урегулировать те отношения, которые не были урегулированы сторонами).

Некоторые цели использования института доверительной собственности:

» управление имуществом несовершеннолетних при отсутствии опекунов, попечителей. Public trusty занимается управлением имуществом несовершеннолетних, недееспособных и т.д.;

» создание благотворительных фондов;

» создание объединения предприятий - трестов.

Доверительная собственность представляет собой доверительное (фидуциарное) отношение, в силу которого одно лицо — доверительный собственник — осуществляет управление имуществом, переданным ему другим лицом — учредителем траста, выступая в отношениях с третьими лицами в качестве собственника этого имущества и неся в то же время ответственность перед лицом, являющимся бенефициарием траста (т.е. лицом, в интересах которого траст учрежден).

В классической структуре доверительной собственности участвуют:

♦ учредитель;

♦ доверительный собственник;

♦ бенефициант.

Учредителем траста может быть собственник имущества, который вправе себя же назначить и бенефициарием, т.е. «учредить траст в своих интересах». Основаниями прекращение доверительной собственности могут быть:

≈ достижение цели;

≈ истечение срока, на который она была учреждена;

≈ по наступлению определенных обстоятельств ее прекращающих (по наступлению совершеннолетия);

≈ смерть бенефицианта.

Смерть доверительного собственника не прекращает управление доверительной собственностью, поскольку право на доверительную собственность переходят наследникам и они вправе решить её дальнейшую судьбу. Если таковых нет или они не могут владеть имуществом, то бенефициант подает в суд для назначения доверительного собственника.

25. Понятие и основания возникновения обязательств.

ФГК не содержит общих положений об обязательствах, определяя лишь понятие договора и нормы о порядке исполнения договоров, об ответственности и т.д. Понятие обязательства разработано цивилистической доктриной на основании определения договора, данного в ст. 1101 ФГК.

Договором признается соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или несколькими другими лицами дать что‑либо, сделать что‑либо или не делать чего‑либо.

Основанием возникновения обязательства являются сделка, односторонняя или многосторонняя (договор); а также иные факты, из которых обязательство возникает помимо соглашения (ст. 1370 ФГК). К последним относятся квазидоговор (неосновательное обогащение и ведение чужих дел без поручения), деликты и квазиделикты, нормы закона.

Сторонами обязательств выступают кредитор – лицо, обладающее правом требовать исполнения обязательства, и должник – лицо, обязанное исполнить обязательство.

Договор является главным основанием возникновения обязательств. Выделяют договоры следующих видов: двусторонние (т.е. взаимно обязывающие стороны) и односторонние (ст. 1103 и 1104 ФГК), меновые и рисковые (т.е. ст. 1104 ФГК)59, благотворительные (безвозмездные) и возмездные (ст. 1105 и 1106 ФГК), имеющие особые наименования и не имеющие таковых (ст. 1107 ФГК). Договоры могут быть: консенсуальными, для заключения которых достаточно лишь соглашения сторон (к примеру, договор купли‑продажи (продажи) – ст. 1583); формальными, т.е. требующими выражения согласия сторон в определенной форме (к примеру, договор дарения – ст. 931 ФГК) и реальными, для заключения которых кроме соглашения сторон требуется еще передача вещи (к примеру, договоры займа – ст. 1875 ФГК).

Существенные условия для действительности договора как соглашения сторон, предусмотрены ст. 1108 ФГК. Таковыми являются согласие стороны, которая обязывается; способность заключить договор; определенный предмет, составляющий содержание обязанности; дозволенное основание обязательства.

26. Виды обязательств. Денежные обязательства.

Краткий анализ оснований возникновения и субъектов обязательств позволяет классифицировать их как договорные и внедоговорные. По экономическому содержанию особую группу составляют денежные обязательства, прежде всего заемные.

К числу специфических видов относятся, в частности, так называемые «обязательства совести» (к примеру, обязательства, основанные на правилах игры или пари, а также некоторые натуральные обязательства, скажем, обязательство родителей дать приданое детям).

Множественность лиц на стороне должника или кредитора порождает деление обязательств на долевые и солидарные, а также категорию регрессных обязательств: один из солидарных должников, полностью исполнивший обязательство, получает право регресса к остальным должникам.

Из всех видов обязательств практический интерес представляет денежное обязательство, по которому должник передает кредитору денежные знаки в определенной или определимой сумме. Будучи специфическим объектом гражданских и торговых правоотношений, деньги позволяют осуществлять товарообмен в широких масштабах. Наряду с денежными обязательствами в «чистом виде» (заемными) существуют многочисленные денежные обязательства как «платежная часть» других обязательств (купли-продажи, перевозки, подряда и т.п.) или универсальная форма исполнения последних при невозможности их исполнения в натуре. В эпоху промышленного капитализма и вплоть до начала XX в. любое обязательство достаточно свободно трансформировалось в денежное. Не случайно право и судебная практика Англии и США не признают невозможности исполнения обязательств, ссылаясь на то, что любое обязательство может быть превращено в денежное, а деньги всегда уплачиваются должником.

Однако в современных условиях процессы инфляции, неустойчивость валют, колебания их курсов (девальвации и ревальвации), валютные кризисы делают денежную компенсацию не всегда приемлемой для кредитора. Последний заинтересован в том, чтобы отрицательные валютные изменения не отражались негативно на его имущественной сфере. Поэтому, например, в денежных обязательствах в иностранной валюте стали различать и применять валюту долга и валюту платежа. Валюта долга — это денежная единица, в которой исчисляется сумма денежного обязательства. Валюта платежа — валюта, в которой обязательство должно быть исполнено.

Стремясь обезопасить себя от валютных неурядиц, деловые люди стали прибегать к различным формам «золотых оговорок». В частности, сумму денежного обязательства устанавливали путем указания на соответствующее число золотых монет определенного стандарта, веса и пробы, в которых должен быть произведен платеж. В настоящее время эта форма «золотой оговорки» не применяется, поскольку в обращении нет золотых монет. Другой формой «золотой оговорки» было указание на то, что должник обязан уплатить кредитору в данной валюте эквивалент определенного числа золотых монет.

В настоящее время положение о «золотой оговорке» утрачивает свое значение, так как ни одна валюта сейчас не основывается на курсе золота. В частности, широко применяются условия, связывающие сумму обязательства с покупательной способностью валюты путем определения ее на основе предусмотренного в обязательстве индекса цен.

27. Понятие договора и его роль в экономической жизни.

Наиболее распространенным основанием возникновения, изменения и прекращения обязательств является договор или контракт. «Договор есть соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязываются пе­ред другим лицом или перед несколькими другими лицами дать что-либо, сделать что-либо или не делать чего-либо» (ст. 1101 ФГК). Согласно ЕТК США «договор — это правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон».

По своему правовому характеру договор представляет собой сделку, закрепляющую совпадение волеизъявлений двух и более контрагентов. Особенностью договора является то, что его целью не всегда служит возникновение, изменение либо прекращение обязательств имущественно­го или неимущественного характера. Возможны договоры о заключении брака или усыновлении. В форму договора облекаются и трудовые отношения.

Существуют многообразные классификации договоров:

♦ по предмету - купли-продажи, найма, перевозки, страхования и т.п.;

♦ по моменту совершения - консенсуальные и реальные,

♦ по соотношению прав и обязанностей сторон -одно-, двух- и многосторонние,

♦ по экономическому содержанию - возмездные и безвозмездные.

Многие договоры имеют общие условия. Рассматривая общие положения договоров, порядок их заключения, исполнения, расторжения и признания недействительными, западные авторы упоминают принцип «свободы договора», т.е. свободного заключения и определения содержания договора по усмотрению его сторон. Однако в литературе все чаще делаются оговорки насчет заметных ограничений данной «свободы». Эти ограничения касаются как самого заключения договора (обязанность акцепта или оферты), так и его содержания. К этим ограничениям относят акты по контролю за ценами на некоторые товары, за земельной рентой, квартирной платой и величиной ссудного процента.

Государственное регулирование нередко прямо направлено на защиту интересов «своих» монополий (например, при введении импортных либо экспортных ограничений на отдельные товары). Данные протекционистские меры часто выливаются в подлинные «торговые войны» («тресковые», «фруктовые», «винные» и т.п.) в рамках «треугольника» США—Западная Европа—Япония, а также тормозят рост торговли с другими странами.

В развитых западных странах широкое распространение получили «договоры стандартного характера», где одной стороной выступает предприятие, а контрагентом — масса граждан, т.е. где одна сторона принимает решение, а другая вынуждена соглашаться с данным решением.

28. Заключение договора.

29. Процедура заключения договора между отсутствующими.

30. Условия действительности договора по праву Франции и ФРГ.

Зарубежное законодательство подробно регламентирует основания признания договоров недействительными:

› отсутствие законного основания договора;

› совершение договора недееспособным либо юридическим лицом — за пределами своей специальной правоспособности;

› «пороки воли» сторон; несоблюдение установленной законом формы договора и т.п.;

› нарушение норм права, морали и «публичного порядка».

В настоящее время практически каждый участник договорных отношений в гражданском обороте стремится составить договор на основании общих условий заключения сделки, которые распространены в гражданском обороте. Их назначение не только в том, чтобы унифицировать содержание наиболее массовых договоров или закрепить условия таких законодательно не урегулированных договоров, как договоры финансовой аренды и факторинга. Принятый в 1977 г. закон Германии об общих условиях заключения сделок имеет целью защитить интерес «слабой» стороны в договоре. Для этого в нем содержатся положения о порядке включения общих условий в содержание договора и о недопустимости отдельных условий.

В ходе реформы обязательственного права в 2002 г. в ГГУ был включен ряд законов, касающихся договорного права, в том числе и закон об общих условиях заключения сделок, правила о которых остались в основном неизменными.

Общие условия заключения сделки (§ 305 ГГУ) это заранее сформулированные для неопределенного числа договоров условия, предлагаемые одной стороной договора (инициатором) другой при его заключении.

Инициатива их применения исходит только лишь от одной стороны в договоре, который не обязательно сам составляет конкретные общие условия, он может однократно использовать формуляр третьего лица, созданный для целого ряда договоров. Например, не имеет также значения, от кого исходит оферта.

Условия договора признаются заранее сформулированными (формулярными), если они изложены в письменной форме с целью многократного применения. В судебной практике принято правило, что инициатор должен иметь намерение применить конкретные условия в не менее чем трех договорах, чтобы они считались общими условиями.

Условия договора не признаются общими условиями, если они были по отдельности согласованы сторонами договора. То есть инициатор должен предлагать своему контрагенту заключить договор на представленных условиях.

Для того чтобы стать частью договора, общие условия должны быть включены в него. Правила включения общих условий заключения сделок различны для потребительских договоров и договоров между предпринимателями. Особо строгие требования в предусмотрены для случаев заключения договора, содержащего общие условия с потребителя­ми. В частности, до или при заключении договора инициатор обязан в ясно выраженной форме указать контрагенту на включаемые в договор общие условия и предоставить ему возможность ознакомиться с содержанием договора. Потребитель должен выразить согласие на включение в со­держание договора общих условий. Согласие может быть явно выраженным или конклюдентным (например, в виде молчания). Если договор заключается в сети Интернет, то потребителю должна быть предоставлена возможность ознакомиться с содержанием общих условий до заключения договора. Процесс заключения договора должен быть организован таким образом, чтобы потребитель мог совершить акцепт только после ознаком­ления с общими условиями.

31. Понятие и значение «встречного удовлетворения» в праве Англии и США.

1) Встречное удовлетворение 'как основание действительности неформального договора

При рассмотрении в предыдущей главе вопроса об экономической сущности договора было указано, что договор — это

•важнейшая правовая форма отношений капиталистического обмена. Этот характер договора определяет значение встречного удовлетворения как основного элемента договора. "-""Встречное удовлетворение—это та правовая оболочка,

в которой выступает квинтэссенция договора в капиталистическом обществе—его возмездность. Каждый из участников "'капиталистического оборота отчуждает свой товар только в обмен на другой, в котором он нуждается. “Для владельца вся 'его (товара,—Р. X.) непосредственная потребительная стоимость заключается лишь в том, что он есть носитель меновой

•стоимости и, следовательно, средство обмена. Поэтому владелец стремится отчудить свой товар в обмен на другие, в потребительной стоимости которых он нуждается” '.

В договоре это основное содержание капиталистического обмена — реализация медовой стоимости товара — выступает в английском праве в виде требования встречного удовлетворения, в римском праве, французском гражданском кодексе и др.— в виде требования наличия causa (основания договора).

В капиталистическом обществе “вещи, которые сами по себе не являются товарами, напр. совесть, честь и т. д., могут стать для своих владельцев предметом продажи и, таким образом, благодаря своей цене приобрести товарную форму”2. В связи с этим правовая форма встречного удовлетворения или основания договора в буржуазном праве должна быть достаточно гибкой, для того, чтобы юридически освятить продажу таких .нетоваров, придать ей правовую защиту. Все это обусловливает значение встречного удовлетворения в договоре. В абстрактную форму встречного удовлетворения (в праве Англии, США и других стран, воспринявших английское “общее право”), основания договора (во французском праве) облекаются самые разнообразные экономические отношения. /"""Устанавливая понятие встречного удовлетворения, английская правовая литература и судебная практика чаще всего пользуются определением, данным в судебном решении по делу Кэрри против Миза (Carrie v. Misa, 1875): “Встречное удовле- \ творение .. . представляет собой либо какое-нибудь притязание, интерес, выгоду или преимущество, предоставляемые одной стороне, либо воздержание, ущерб, убыток или ответственность, которые терпит или берет на себя другая сторона” 3. Свод договорного права США определяет встречное удовлетворение \ таким образом: “Встречным удовлетворением для обязательств является: а) действие иное, нежели обещание, или Ь) воздержание, или с) создание, изменение или прекращение правоотношения, или d) обещание, по поводу которых заключается сделка или которые предоставляются в обмен на обязательство” (§ 75).

32. Исполнение обязательств.

Исполнение договорного обязательства представляет собой реализацию его содержания, т.е. когда должник исполнил все, что на него возлагалось, а кредитор получил результат, на который рассчитывал. Цель обязательства достигается его надлежащим исполнением, которое прекращает само обязательство. Критерием надлежащего исполнения договорного обязательства является соответствие исполнения условиям самого договора. В случае спора между сторонами для установления этого соответствия суд производит толкование условий договора, в том числе и восполняя пробелы в его содержании (ст. 1135, 1156‑1164 ФГК). Целью толкования договора является установление истинной воли (намерений) лица, не останавливаясь на буквальном смысле словесного выражения условий договора (ст. 1156 ФГК). Договор должен быть истолкован согласно требованиям о добросовестности его исполнения, согласно обычаям и справедливости (ст. 1134, 1159 и 1160, 1135 ФГК). Такие формулировки принципов толкования договора позволяют судам гибко реагировать на изменяющиеся общественные и экономические отношения, восполняя пробелы в праве. Для толкования договора имеют значение и диспозитивные нормы гражданского законодательства.

33. Гарантии исполнения обязательств. Неустойка и залог.

Исполнение обязательств обеспечивается неустойкой, поручительством, задатком.

Неустойка, наиболее распространенный способ обеспечения обязательств, представляет собой денежную сумму, которую должник обещает уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в том числе и в случае просрочки исполнения (ст. 1226 ФГК). Неустойка является дополнительным (акцессорным) обязательством и потому разделяет судьбу обеспечиваемого обязательства (ст. 1227 ФГК). Главным назначением неустойки является освобождение кредитора от обязанности доказывать размер убытков, причиненных ему нарушением договорного обязательства. Неустойка является возмещением за убытки, которые кредитор терпит вследствие неисполнения главного обязательства (ст. 1229 ФГК). И если по соглашению сторон сторона‑нарушитель обязательства должна уплатить другой стороне определенную сумму в качестве компенсации убытков, требовать уплаты неустойки уже нельзя (ст. 1152 ФГК). Должник не вправе требовать снижения размера взыскиваемой с него неустойки61, но судья может по своему усмотрению изменить сумму неустойки, если посчитает ее слишком высокой или недостаточно высокой (ст. 1152 ФГК). Одновременно с взысканием неустойки кредитор вправе потребовать и надлежаще исполнить обязательство, если такая неустойка была установлена на случай просрочки исполнения (ч. 2 ст. 1229 ФГК).

Немалой спецификой обладает в странах общего права и институт обеспечительных вещных прав, включающих различные виды залога, в том числе ипотеку. Следует вообще сказать, что формула «способы обеспечения исполнения обязательств», применяемая в западноевропейских континентальных странах, уже формулы «обеспечительные интересы», используемой в странах общего права. ЗАЛОГ — один из способов, реализующих исполнение должником (залогодателем) принятых на себя обязательств. Заключается в том, что средством, обеспечивающим выполнение обязательств, становятся заложенные должником его кредитору (залогодержателю) недвижимое имущество или другие ценности. Кредитор, предоставивший долг, имеет право в случае невозврата долга получить удовлетворение, компенсацию за счет заложенного имущества. Предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество либо право на него. Предмет залога может быть передан залогодержателю в физической форме или в форме документально зафиксированного права на его получение в виде залогового обязательства.

34. Принудительное исполнение обязательств в натуре в гражданском праве Франции и Англии.

Во Франции принудительное исполнение в натуре применяется, прежде всего, к обязательствам, содержанием которых является передача вещи. Когда вещь изъять у должника невозможно, кредитор может купить такую же вещь за счет должника. Если содержание обязательства состоит в совершении каких-либо действий должником, то, согласно ст. 1144 ФГК, кредитор может сам произвести исполнение за счет должника. Статья 1143 предоставляет кредитору право потребовать от должника уничтожения того, что было сделано в нарушение обязательства, содержанием которого является воздержание от определенных действий.

Французские судьи уже в прошлом веке ввели и разработали систему мер косвенного принуждения должника к исполнению обязательств в натуре, мер, которые обеспечивали бы кредитору получение реального исполнения: если должник уклоняется от исполнения обязательства, к которому его обязывает судебное решение, то он присуждается к уплате кредитору определенной денежной суммы, особого штрафа (astreinte) за каждый день промедления в исполнении. Сумма штрафа устанавливается по усмотрению суда, размер его может возрастать в зависимости от срока промедления, и он никак не связан с действительным ущербом, который может понести кредитор. Должник, оказавшись перед перспективой уплатить несоразмерно большую сумму, очевидно, предпочтет исполнить обязательство. С 1972 года правило об astreinte стало нормой закона (ст. 491 Гражданско-процессуального кодекса Франции).

Англо-американское право исходит из прямо противоположного принципа: основное, на что может претендовать кредитор в случае нарушения договорного обязательства, - возмещение причиненного ему ущерба путем уплаты денежной компенсации. Возможность принудительного исполнения договорного обязательства в натуре вообще была неизвестна судам общего права, и лишь суды права справедливости признали правомерность требования об исполнении в натуре в случае, когда денежная компенсация не удовлетворяет интересов кредитора.

Решение об исполнении в натуре могло быть вынесено в двух формах в зависимости от содержания нарушенной должником обязанности: а) в форме specific performance, когда должник присуждался к совершению каких-либо действий, например, к передаче вещи; б) в форме запретительного приказа (injunction), когда должнику запрещалось совершение каких-либо действий, нарушающих его обязательство по договору. Денежная компенсация и сейчас остается нормальным и предпочтительным средством исполнения обязательств.

35. Ответственность за нарушение обязательств.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение договора влечет наступление неблагоприятных последствий для стороны‑нарушителя. Такими последствиями могут быть принуждение к исполнению в натуре (т.е. реализации цели договора) или возложение обязанности уплатить определенную денежную компенсацию (т.е. применение мер ответственности).

Ответственность за нарушение обязательств (неисполнение или ненадлежащее исполнение) представляет собой обязанность стороны‑нарушителя возместить в деньгах убытки, причиненные этим нарушением (ст. 1142 ФГК). Кредитор также вправе потребовать уничтожения того, что сделано в нарушение обязательства, или сделать это самостоятельно за счет должника. Таким образом, главной целью возложения ответственности на сторону‑нарушителя является компенсация потерпевшей стороне ее убытков с таким расчетом, чтобы последняя оказалась бы в таком положении, словно договор был бы надлежаще исполнен. Убытками признаются потери кредитора или выгода, которой он лишился (ст. 1149 ФГК). Компенсируются лишь прямые убытки62, предвидимые или могущие быть предвидимыми во время заключения договора (ст. 1150, 1151 ФГК). Косвенные убытки возмещению не подлежат. Гражданское право Франции не предусматривает компенсации морального ущерба в случае нарушений договорных обязательств63, возмещается только материальный ущерб. Законодательством установлены также специальные правила, регламентирующие возмещение убытков при нарушении отдельных договоров.

Для наступления ответственности необходимо наличие вины должника, которая предполагается (ст. 1147 ФГК). Виновным признается лицо, которое пренебрегает заботливостью, свойственной хорошему хозяину (ч. 1. ст. 1137 ФГК). Однако такой абстрактный критерий характерен лишь для обязательств, имеющих возмездный характер. Для обязательств безвозмездных (к примеру, договоры хранения или поручения) критерием является та степень заботливости, которую лицо проявляет в собственных делах.

36. Понятие и виды убытков.

Убыток - выраженные в денежной форме реальный ущерб, который причинён лицу противоправными действиями другого лица, а также упущенная выгода.

Как право стран континентальной Европы, так и англо-американское право в возмещении убытков исходят из некоторых общих принципов, которые сводятся к следующему. Цель, которая преследуется уплатой, состоит в компенсации потерпевшей стороны. Кредитор не должен материально пострадать в результате нарушения должником договорных обязательств. Денежное возмещение убытков должником должно поставить кредитора в такое же положение, как если бы договор был надлежаще исполнен.

Обязанность возместить убытки, причиненные неисполнением, представляет собой возложение на неисправную сторону как бы нового обязательства взамен неисполненного или в дополнение к обязательству, которое было выполнено ненадлежаще (например, с опозданием). Отсюда следует, что возмещение должно быть наиболее полным.

При исчислении размера убытков учитывается все, что кредитор сэкономил, сберег в результате неисполнения договора (например, отсутствие расходов на перевозку и хранение непоставленных товаров), и соответствующая сумма вычитается. Наконец, при определении размера убытков учитывается и поведение самого кредитора, которое могло бы способствовать увеличению размера возникших убытков. Более того, потерпевшая сторона должна принять все зависящие от нее меры к уменьшению возможных убытков.

В зависимости от характера нарушения обязательства убытки делятся на компенсаторные и мораторные.

Компенсаторные убытки взыскиваются за неисполнение обязательства, они заменяют исполнение, поэтому нельзя требовать одновременно уплаты компенсаторных убытков и исполнения обязательства. Мораторные убытки взыскиваются за просрочку исполнения. Даже если должник, хотя и с опозданием, все же исполнил обязательство, мораторные убытки подлежат уплате.

Право Франции, Англии и США исходит из того, что возмещению подлежат лишь те убытки, которые были предвидены или могли быть предвидены во время заключения договора (ст. 1150 ФГК). Это ограничение по французскому закону не применяется в тех случаях, когда нарушение договора произошло в результате умысла неисправной стороны.

По всем правовым системам возмещению подлежат лишь прямые убытки, или (по терминологии ФГК) убытки, явившиеся «непосредственным и прямым следствием неисполнения соглашения» (ст. 1151). Косвенные убытки возмещению не подлежат. Это последнее правило применяется и в тех случаях, когда должник умышленно нарушил обязательство.

По способу исчисления в торговле принято деление убытков на конкретные и абстрактные. Конкретные убытки - это те действительные убытки (они могут выражаться как в положительном ущербе, так и в упущенной выгоде), которые одна из сторон понесла в результате нарушения договора контрагентом. Как уже было сказано, бремя доказательства таких убытков несет кредитор. Поскольку это иногда связано с весьма серьезными затруднениями и как минимум требует определенного времени и дополнительных затрат, в торговле (главным образом, для договоров купли-продажи) применяется и другой, более простой способ исчисления убытков, когда товар, являющийся предметом продажи, имеет биржевую, или рыночную, цену.

37. Понятие и предмет договора купли-продажи.

Для заключения договора купли‑продажи стороны должны найти соглашение по его существенным условиям (предмету договора и его цене). В качестве предмета договора купли‑продажи чаще всего выступают вещи (движимое и недвижимое имущество) и так называемое «бестелесное» имущество (права требования, имущественные права и права на нематериальные блага). Особенности регулирования отдельных разновидностей договора купли‑продажи зависят от того, какая вещь продается: движимая или недвижимая, определяемая родовыми или индивидуальными признаками, заменимая или незаменимая. Предметом договора может быть также и будущая вещь (ст. ИЗО ФГК). Таковой считается как вещь, которая не существует в момент заключения договора и будет изготовлена в будущем, так и вещь существующая, но еще не принадлежащая продавцу на момент заключения договора. Для определения предмета договора купли‑продажи требуется указать наименование, качество и количество продаваемого товара.

Определение товара по качеству может происходить на основании описания, образца, стандарта или быть комбинированным. При отсутствии в договоре описания товара по качеству продавец обязан предоставить товар среднего качества (ст. 1246 ФГК).

Количество продаваемого товара может быть установлено мерами веса, длины, объема, площади, в штуках или путем указания на способ его определения.

Условие договора о цене должно быть выражено в определенной сумме или содержать указание на способ определения цены (ст. 1591 ФГК

Договор купли‑продажи может быть признан судом недействительным при установлении убыточности его для некоторых категорий лиц в указанных законом случаях (к примеру, в интересах несовершеннолетнего – ст. 1305 ФГК).

Форма договора определяется по усмотрению сторон, если иное не установлено законом. Специальные требования к форме установлены для договора купли‑продажи недвижимости. Такой договор должен быть совершен в письменной форме с нотариальным заверением и занесен в поземельную книгу (Декрет от 4 января 1955 г.).

Момент перехода права собственности по договору определяет время, с которого покупатель вправе распоряжаться вещью и когда на покупателя переходит риск случайной гибели или порчи вещи. Это происходит одновременно с заключением соглашения о продаже индивидуально‑определенной вещи (ст. 1138, 1583 ФГК).

38. Права и обязанности продавца.

Главными обязанностями продавца являются перенос на покупателя права собственности на вещь и передача вещи покупателю (ст. 1603 ФГК). Право собственности должно быть передано на вещь, свободную от прав третьих лиц и от скрытых недостатков вещи или пороков, влекущих за собой расторжение договора (так называемая гарантия продавца – ст. 1625 ФГК). Передачей вещи признается любое действие, позволяющие переместить ее во владение другой стороны. Недвижимость может считаться переданной при передаче покупателю ключей и документов, удостоверяющих право собственности продавца.

Место передачи движимой вещи, обладающей родовыми признаками, определяется местом жительства продавца. Место передачи движимой индивидуально‑определенной вещи определяется ее местом нахождения (ст. 1247 ФГК).

Если в договоре не определен срок передачи вещи, покупатель вправе потребовать немедленной передачи вещи, а продавец может немедленно исполнить свое обязательство по передаче вещи. Товар должен быть передан в установленном договором количестве, покупатель, если иное не указано в договоре, не обязан принимать товар по частям (ст. 1244 ФГК). Если иное не установлено договором, продавец несет расходы по передаче товара и расходы, связанные с приведением товара в состояние, пригодное для передачи (ст. 1608 ФГК).

39. Обязанности покупателя по договору купли-продажи.

Покупатель обязан оплатить купленную вещь и несет расходы по принятию вещи, если иное не оговорено соглашением с продавцом (ст. 1608 ФГК). Условия произведения оплаты устанавливаются сторонам в договоре. Время и место платежа в соответствии со ст. 1651 ФГК привязаны к месту передачи вещи. При неоплате продавец вправе требовать уничтожения договора продажи (ст. 1654 ФГК). Покупатель осматривает проданную ему вещь, поскольку продавец не отвечает за явные пороки вещи, в наличии которых покупатель мог бы убедиться сам (ст. 1642 ФГК). При обнаружении в проданной вещи недостатков покупатель вправе возвратить ее продавцу, потребовать возврата ее покупной цены или сохранить вещь за собой и потребовать возвращения части цены по определению экспертов (ст. 1644 ФГК).