Международное корпоративное право. Ольга Анатольевна
Международное частное право – это совокупность норм внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют гражданско-правовые, трудовые, семейные и иные частноправовые отношения осложненные иностранным элементом.
Международное корпоративное право является подотрасль международного частного права.
Источники МЧП – общепризнанные принципы и нормы международного права. Сюда входят международные договоры, внутреннее законодательство (национальное), Гражданский кодекс, Семейный кодекс и иные федеральные законы.
В проекте ГК при сохранение деления на коммерческие и некоммерческие организации предлагается делить юридические лица на корпорации и учреждения.
Понятие корпорации в настоящем законодательстве отсутствует, есть доктринальные подходы к данному понятию.
Корпорация юридическое лицо является фиктивным правовым лицом созданным соответствующей властью.
В 17 веке корпорация является синонимом юридического лица.
в 19 веке дано следующее определение:
Корпорация – искусственное образование, невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона.
Корпорация отличается от других юридических лиц – объединением капиталов.
В США понятием корпорации охватывается самый широкий круг юридических лиц. В зависимости от целей корпорации могут быть:
1) публичными
2) полупубличными
3) предпринимательскими
4) непредпринимательскими
Публичные корпорации создаются для публичных функций (государственных). Полупубличные более для общественных нужд.
В Англии компании или корпорации. На уровне судебной практики было сформулированы признаки компании в 1897 году :
1) ограниченная ответственность по обязательствам компании
2) централизованное управление, осуществляемое лицами отличными от участников компании
3) постоянная деятельность компании независимо от выбытия ее участников
В Германии нет понятия корпорации (романо-германская правовая система в отличие от Англии и США). Там есть союзы, общества, объединения, корпорации, но отсутствует единая типологии.
Например, в Германии коммандитное товарищество с участием ООО.
Предмет корпоративного права – это корпоративные правоотношения.
Корпоративные правоотношения – это урегулированные нормами права общественные отношения, возникающие в связи с созданием и деятельностью корпорации.
Метод корпоративного права
Регулируется частноправовыми и публично-правовыми методами, которые характерны предпринимательскому праву.
Метод – диспозитивно-императивный
Цели корпоративного права:
Установление правового статуса хозяйственных организаций
Определение порядка образования хозяйственных организаций
Определение порядка деятельности хозяйственных организаций
Транснациональная корпорация (ТНК) – это совокупность объединенных одной экономической целью различных самостоятельных предприятий, находящихся в разных странах и управляемых из единого центра.
В отличие от обычных компаний стратегия деятельность ТНК разрабатывается головным предприятием, которое координирует деятельность зарубежных объединений.
Обладает ли ТНК международной правосубъектностью?
Выделяют три уровня правового регулирования деятельности ТНК:
- внутреннее законодательство
-двустороннее соглашение
-многостороннее соглашение
Внутригосударственное регулирование предполагает подчинение филиалов и дочерних предприятий национальному законодательству принимающей стороны. В большинстве случаев это инвестиционное законодательство, направленное на определение правового статуса иностранного вкладчика.
Головное предприятие ТНК регулируется чаще всего с помощью национального законодательства о корпорациях.
В 1980 году в Англии был принят закон о защите торговых интересов.
Двустороннее инвестиционное соглашение, которое заключается между заинтересованными государствами. Особая природа ТНК осложняет надзор за ней другими странами.
Многосторонние международные договоры. Они могут быть универсальными, региональными и субрегиональными.
Универсальный – принимается под эгидой ООН на основании рекомендаций специально созданных органов (межправительственная комиссия по ТНК и центр по ТНК)
Региональный – СНГ, Латиноамериканская организация и другие
1976 год – были приняты руководящие принципы для многонациональных предприятий организации экономического сотрудничества и развития.
Нормы МЧП
Коллизионно-правовые нормы – сами по себе не регулируют отношения, осложненные иностранным элементом, а только отсылают к праву подлежащему применению.
Признаки корпорации:
Корпорация – это союз физических или юридических лиц, называемых участниками
Корпорация создается и прекращается на основе акта общей воли ее учредителей
Корпорация действует в интересах своих участников, преследуя определенную ими цель
Между корпорацией и участниками возникают корпоративные отношения
Между самими участниками корпорации также возникают определенные корпоративные отношения, т.е. каждый участник имеет корпоративные права и обязанности
Участники корпорации могут в определенной степени управлять корпорацией и ее имуществом, влиять но формирование ее воли, как юридического лица.
Корпорация имеет внутреннюю структуру, обеспечивающую организационное единство
Руководящие органы корпорации избираются ее участниками, которым они подотчетны
Корпорация – это организация с разделенным на доли учредителей или участников уставным капиталом
Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников, решения которого принимаются большинством голосов
Таким образом, корпорация понимается как организации построенная на началах членства (участия). И эти участники обладают правами на имущество корпорации. Согласно п. 2 статьи 48 к корпорациям относятся юридические лица, в отношении которых обязательственные права. Это АО,ООО, производственные кооперативы.
Проект ГК статья 65 – деление юридических лиц на корпоративные и унитарные. Юридические лица, учредители, участники которых обладают право на участие в управлении их деятельностью являются корпоративными организациями. Проект к ним относит – хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации граждан, ассоциации и союзы. Наличие корпоративных прав этих организаций закрепляется пунктом 2 статьи 65 Проекта ГК.
Понятие корпорации в российском законодательстве ближе к понятию, закрепленному в англосаксонской системе права.
Тема: Источники международного корпоративного права и принципы.
К основным источникам корпоративного права можно отнести следующее:
1) Корпоративные обычаи – это правила, итог постоянного и единообразного применения правил. Например, завершить работы в определенное время.
2) Корпоративные деловые обыкновения – это заведенный порядок дел, сформировавшаяся практика.
3) Корпоративные прецеденты – это образец решения
4) Корпоративный договор – договор определяет права и обязанности участников корпорации (устав, учредительный договор). Заключается между равными субъектами, не связаны между собой отношениями подчинения и власти.
5) Корпоративный локальный правовой акт – документ органа корпорации, который может регулировать различные вопросы управления корпорации. Локальное правовое регулирование рассматривается, как деятельность по правовому регулированию общественных отношений в рамках конкретной организации.
Тихомиров делает вывод, что все большое развитие получают акты самоуправления, что для них характерны следующие признаки:
-самообязанность
-добровольность и заинтересованность в принятии и реализации решения
-коллегиальная основа
-согласование публичных и частных интересов
-самоответственность
В отдельных случаях локальные акты действуют не зависимо от признания государства, а в другой ситуации могут получить публичную легализацию. Но не могут противоречить закону.
Например, Кодекс корпоративного поведения. Например, корпорация, закрепляя в учредительных документах отдельные положения кодекса корпоративного поведения, тем самым осуществляет самостоятельное регулирование организацией.
Принцип саморегулирование – отражение в трудовом законодательстве некоторых правовых институтов, например – коллективный договор, как соглашение между администратором и работниками, в который входят локальные нормы, регулирующие сферу внутренней деятельность корпорации.
Формы локального корпоративного регулирования:
учредительный документы (устав, учредительный договор)
положения, инструкции, приказы
Локальное регулирование создает локальное нормативное регулирование организации.
Кодекс корпоративного поведения
Российский кодекс корпоративного поведения был подготовлен под руководством федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и рекомендован к применению акционерными обществами в 2002 году. Он не является нормативно-правовым актом.
Данный кодекс – сборник морально-этических правил, связанных с управлением в акционерных обществах. Кодекс основан на принципах корпоративного управления (международных принципах), разработанных организацией международного экономического сотрудничества.
Кодекс создает дополнительные гарантии обеспечения прав акционеров и соответствии международным стандартам корпоративного управления.
Основной главой кодекса является глава о принципах корпоративного поведения.
Кодекс содержит практику наилучшего поведения. Основная цель – защита интересов всех акционеров независимо от размера пакета акций.
Основные положения регулируют статус общего собрания, совета директоров, исполнительных органов, условия раскрытия корпоративной информации, также определяет правила контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества, за выплаты диведендов, разрешения корпоративных конфликтов, регулирует деятельность корпоративного секретаря.