13. Порядок образования юридических лиц. Учредительные документы. Способы индивидуализации юридических лиц

Учредительные документы. Согласно ст. 48 ГК юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного догово­ра и устава, либо только учредительного договора. Устав разраба­тывается и утверждается его учредителями (участниками). Подго­товка устава может в некоторых случаях осуществляться в соответствии с Типовым или Примерным уставом о юридическом лице данного вида. Характерным примером является Устав жилищ­но-строительного кооператива (например, «Строитель»), подготов­ка которого ведется в соответствии с Примерным уставом жилищ­но-строительного кооператива,и т. д.

Если юридическое лицо создается в соответствии с предъявля­емыми требованиями одним учредителем, оно осуществляет свою деятельность на основании устава, утвержденного этим лицом.

В уставе юридического лица должны быть указаны наимено­вание юридического лица, подчиненность юридического лица, внут­ренняя структура, цели деятельности, система органов и их ком­петенция, место нахождения и т. д.

В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и коммерческих организаций, должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица.

Предмет и цели деятельности могут быть предусмотрены учре­дительными документами иных коммерческих организаций и в слу­чаях, когда это по закону не является обязательным.

Кроме указанных сведений, в учредительных документах юри­дического лица должны быть также отражены сведения об обособ­ленных подразделениях коммерческой организации (представитель­ствах, филиалах); субсидиарная (дополнительная) ответственность участников общества с дополнительной ответственностью по обя­зательствам общества в пределах, определяемых его учредительны­ми документами; участников полного товарищества и полных то­варищей коммандитного товарищества по обязательствам кооператива, в том числе хозяйственного производственного коо­ператива, по обязательствам в пределах сумм внесенных ими вкла­дов; членов производственного кооператива, в том числе хозяй­ственного производственного кооператива, по обязательствам кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах установленных уставом, но не менее величины получен­ного годового дохода в производственном кооперативе; Республи­ки Беларусь по обязательствам казенного предприятия; в иных слу­чаях, предусмотренных настоящим положением и другими актами законодательства.

Утверждение учредительных документов зависит от вида юри­дического лица. Так, учредительным документом унитарного пред­приятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый учредителем унитарного предприятия (п. 2 ст. 114 ГК), а устав, являющийся учредительным документом ка­зенного предприятия, утверждается правительством Республики Беларусь (п. 2 ст. 115 ГК).

В учредительные документы могут вноситься изменения, кото­рые приобретают силу для третьих лиц с момента их государствен­ной регистрации, а в случаях, установленных законодательством, -с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регист­рации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действо­вавшими с учетом этих изменений (п. 3 ст. 48 ГК).

В отличие от устава, который утверждается, учредительный договор юридического лица заключается учредителями (участника­ми). Учредительный договор предусматривает обязанность учреди­телей по созданию юридического лица, условия передачи ему иму­щества и участия в его деятельности, а также регламентирует условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава и др. Примером может слу­жить договор о совместной деятельности.

В некоторых случаях в учредительном договоре могут содержать­ся условия, определяющие не только внутренние отношения учре­дителей, но и внешние отношения организации, а также включен­ные в него сведения, которые имеются в уставе юридического лица. Например, учредительный договор о создании полного товарищества.

Наименование юридического лица. Каждое юридическое лицо должно иметь свое наименование, т. е. наименование, под которым лицо выступает вовне - в обороте. Наименование юридического лица является его основным индивидуализирующим признаком. В свою очередь, индивидуализация юридического лица нужна, чтобы от­личать его товары, выполненные работы, оказанные услуги от ре­ализации, результатов такой же деятельности других участников гражданского оборота.

Согласно п. 1 ст. 50 ГК юридическое лицо имеет свое наиме­нование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименование юридического лица указывается в его учре­дительных документах. Одноименных наименований предприятий, выпускающих одну и ту же продукцию, не должно быть.

Наименования некоммерческих организаций, а также унитар­ных предприятий, а в предусмотренных законодательными акта­ми случаях - и иных коммерческих организаций должны содер­жать указание на характер деятельности юридического лица (например, жилищно-строительный кооператив, унитарное пред­приятие и т. п.).

Юридическое лицо может иметь различного рода наименова­ния, в этих целях допускается использование и собственных имен учредителей.

В наименовании юридического лица не допускается использо­вание указаний на официальное название Республики Беларусь, за исключением государственных органов, а также названий, исполь­зование которых противоречит законодательству и нормам обще­ственной морали. Не допускается использование и собственных имен, если они не совпадают с именем учредителей или учредители не получили разрешения на такое название, а если это касается правопреемников (наследников), то необходимо и их согласие.

Включение в наименование юридического лица указаний на официальное полное и сокращенное название Республики Беларусь, слов «национальный» и «белорусский», включение такого назва­ния либо элементов государственной символики в реквизиты доку­ментов или рекламные материалы юридического лица допускают­ся в порядке, определяемом Президентом Республики Беларусь¹ (ч. 2 п. 1 ст. 50 ГК):

Юридическое лицо, определившись с названием, должно его зарегистрировать. Порядок регистрации и использования фирмен­ных наименований определяются законодательством. Наименова­ние зарегистрированного юридического лица включается в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных пред­принимателей².

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегис­трировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Если лицо неправомерно использовало чужое зарегистрированное фирменное наименование, то по требованию об­ладателя права на фирменное наименование оно обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Действие права на фирменное наименование распространяет­ся до прекращения деятельности юридического лица или измене­ния такого наименования.

Право на наименование - это право исключительного пользо­вания им при совершении сделок, на вывесках, счетах, в реклам­ных целях и т. д.

Производственная марка. Покупатель, приобретая товар, об­ращает внимание не только на его внешний вид, функциональные особенности, но и на товарный знак, производственную марку как способы индивидуализации продукции предприятия.

Производственная марка содержит фирменное наименование предприятия-изготовителя, его местонахождение, указание на вы­шестоящую организацию (если она есть), название товара, сорт, стандарт и т. д. Некоторые товары освобождаются от маркировки, например: уголь, насыпные вещества в вагон и т. д. (данные о них излагаются в документах, следующих с грузом).

Иными словами, производственная марка включает в себя ком­плекс сведений о юридическом лице. Этот комплекс сведений мо­жет быть выражен в словесной форме или в описательном порядке (на сам товар или его упаковку наносится наименование предпри­ятия, его адрес, название товара и перечень его основных свойств).

Поскольку для производственной марки не требуется специ­альной регистрации, то она может применяться юридическим ли­цом без нее. В отличие от наименования она не пользуется и пра­вовой защитой.

Товарный знак. В настоящее время на рынке появляются раз­нообразные виды товаров и их модификации. Чтобы эти товары были конкурентоспособными, требуется повышение их качества. Заметную роль в этом как на внутреннем, так и на внешнем рынке играют товарные знаки (эмблемы или логотипы).

Согласно ст. 1017 ГК и ст. 1 закона Республики Беларусь от 5 февраля 1993 г. № 2181-XII «О товарных знаках и знаках обслужи­вания»¹ товарные знаки и знаки обслуживания - это обозначения, которые способствуют отличию товаров и услуг одного лица от од­нородных товаров или услуг других лиц. Например, оригинальное название шоколада «Идеал», оригинальная упаковка, форма и т. д.

Товарный знак должен быть зарегистрирован. Регистрируется товарный знак в Государственном патентном комитете Республи­ки Беларусь в порядке, установленном законодательством. При этом он может быть зарегистрирован как на имя юридического лица, так и на имя гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Согласно ст. 1020 ГК регистрация товарного знака действует в течение 10 лет с даты поступления заявки в патентный орган. Срок действия регистрации товарного знака может быть продлен по заявлению владельца, поданному в течение последнего года ее действия, каждый раз на 10 лет.

В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы сло­весные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.

Кроме отличительной функции (товаров друг от друга) выде­ляется гарантийная функция, т. е. функция, способствующая вы­бору товара высокого качества. Наряду с указанным, товарный знак является еще и своеобразной рекламой. Ориентируясь на товарный знак, покупатель определяет качество товара.

В отличие от производственной марки товарный знак, как пра­вило, не содержит информации о виде, качестве, свойствах самого товара. Но это не означает, что такая информация не присутству­ет. Суть в том, что она не пользуется правовой защитой.

Зарегистрированный товарный знак охраняется государством и подтверждается свидетельством. Например, Минский часовой завод имеет товарный знак «Луч», который должен быть зарегист­рирован и подтвержден свидетельством.

К товарному знаку приравнивается знак обслуживания. Он используется организациями, которые заняты оказанием услуг, выполнением работ.

Использование товарного знака, на который выдано свидетель­ство, другими лицами противозаконно. Только его владелец имеет исключительное право использования и распоряжения товарным знаком, т. е. право передачи пользования им другим лицом. Пере­дача права использования товарного знака оформляется лицензи­онным договором. Но, как следует из закона, право на использова­ние товарного знака может быть предметом лицензионного договора лишь при условии, что качество товаров лицензиата (приобретате­ля лицензии) будет не ниже качества товаров лицензиара (отчуж-дателя лицензии) и что лицензиар осуществит контроль за выпол­нением этого условия (ст. 1023 ГК).

Место нахождения юридического лица. Место нахождения юридического лица (п. 2, 3 ст. 50 ГК) определяется местом нахож­дения его постоянно действующего исполнительного органа (адми­нистративно-территориальная единица, населенный пункт, а также дом, квартира или иное помещение, если они имеются), а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридичес­кого лица без доверенности. Наименование и место нахождения юри­дического лица (адрес) указывается в его учредительных документах.

Точное определение места нахождения юридического лица не­обходимо для правильного применения к нему актов местных ор­ганов власти, предъявления исков, определения, какой суд должен рассматривать спор с участием юридического лица, исполнения в отношении его обязательств.

Указание на место нахождения юридического лица подчерки­вает то, что оно выступает в качестве субъекта гражданского обо­рота для совершения разрешенных законом в части этого юриди­ческого лица действий.

Юридическое лицо не возникает само по себе. Для его созда­ния необходима инициатива и воля его учредителей. Сам же поря­док образования юридического лица зависит от его вида. Следова­тельно, и нормативные правовые акты, регламентирующие их со­здание и наделение соответствующими полномочиями юридических лиц, различны. Например, создание предприятий независимо от формы собственности регламентируется законодательными актами и Гражданским кодексом Республики Беларусь, а создание обще­ственных объединений - законом Республики Беларусь от 4 октяб­ря 1994 г. № 3254-ХН «Об общественных объединениях»¹. Реше­ние о создании, реорганизации и ликвидации предприятий, организаций, учреждений, объединений коммунальной собственно­сти принимают соответствующие исполнительные комитеты пер­вичного (сельского, поселкового, городского (городов районного подчинения)), базового (городского (городов областного подчине-ниия, районного), областного) уровня. Они входят в систему орга­нов исполнительной власти и являются органами местного управ­ления² и т. д.

Образование юридического лица зависит также и от характе­ра участия государственных органов в его регистрации. Иными сло­вами, юридическое лицо не может возникнуть помимо той или иной санкции со стороны государства, т. е. государство должно опреде­ленным способом контролировать их создание и функционирование. Главным моментом здесь является законность образования юриди­ческих лиц, а также соблюдение законности в процессе их функци­онирования.

Такого рода особенности, присущие отдельным видам юриди­ческих лиц, устанавливают и определенные способы порядка их образования. В науке гражданского права различают три основных порядка образования юридического лица.

1. Распорядительный порядок - юридическое лицо возникает (создается) на основе распоряжения собственника имущества или уполномоченного им органа. В распорядительном порядке возни­кают главным образом государственные организации (предприятия, объединения, высшие учебные заведения и др.) на основе распоря­жения компетентного на то органа государства. Таковым может быть как орган общего; так и отраслевого государственного управ­ления. Например, если строительство нового предприятия требует решения вопроса на правительственном уровне (если это относит­ся к его компетенции), то вопрос регламентируется постановлени­ем правительства Республики Беларусь. Для создания же нового отдела, образования нового цеха достаточно ведомственного нор­мативного правового акта (приказа, распоряжения) соответствую­щего отраслевого министерства, ведомства.

Для данного способа образования юридического лица харак­терны следующие стадии:

• обоснование необходимости образования нового юридическо­го лица и издание нормативного правового акта компетентным ор­ганом государства. Например, компетентные органы государства приходят к решению, что на территории Республики Беларусь со­здание какого-то конкретного предприятия будет способствовать оздоровлению экономики. На основании решения издается норма­тивный правовой акт, регламентирующий образование данного предприятия;

• организационная работа. На этой стадии происходит выде­ление средств, открытие счетов для финансирования работ, подбор­ка кадров, изготовление проектно-сметной документации и т. д.;

• подготовка и утверждение устава, разработка учредительных документов, в которых должны быть отражены специфика и харак­тер деятельности юридического лица.

2. Разрешительный порядок. При этом способе возникновения юридического лица, в отличие от распорядительного, инициатива исходит не от государственного органа, а от учредителей (граждан или организаций), а компетентный орган лишь проверяет закон­ность и целесообразность создания данного юридического лица и дает на то соответствующее разрешение либо отказывает в нем. В таком порядке возникают некоторые кооперативы, которые созда­ются при предприятиях (организациях), поскольку для регистра­ции их уставов требуется согласие данного предприятия (органи­зации), общественные организации (союзы композиторов, писателей и т. д.).

По этому принципу образования юридического лица создают­ся и предприятия. В частности, возникновение на базе структур­ной единицы объединения в результате выделения из состава дей­ствующего предприятия одного или нескольких структурных подразделений. Такие предприятия создаются с полного согласия собственника. Например, при создании малого предприятия путем выделения из состава действующего предприятия структурного подразделения по решению его трудового коллектива необходимо согласие собственника имущества. В данном случае предприятие (собственник переданного имущества) выступает в качестве учре­дителя этого малого предприятия.

Разрешительный порядок действует при создании жилищно­строительных кооперативов, дачно-садоводческих товариществ. Но их образование зависит от согласия органов местного самоуправ­ления.

Рассматриваемому способу образования юридического лица присущи следующие основные стадии:

• инициативный акт учредителей (учредителем предприятия мо­жет быть государство в лице соответствующих органов, физическое или юридическое лицо, группа физических или юридических лиц);

• издание скоординированного (согласованного) акта компе­тентного органа, дающего разрешение на образование соответству­ющего юридического лица;

• организационная работа;

• регистрация устава.

3. Нормативно-явочный порядок - для образования юридичес­кого лица не требуется согласия каких-либо третьих лиц или ка­кого-то специального разрешения государства. В данном случае нормой права уже положительно решен вопрос о целесообразности создания такого рода юридических лиц. Поэтому и употребляется понятие «нормативно...» как один из элементов данного способа образования юридического лица. Но одной имеющейся нормы не­достаточно, необходимо еще проявление воли лица (учредителя, учредителей) и его явка в соответствующий регистрирующий орган, который проверит соответствие устава и действий учредителя за­кону. В этой связи в качестве второго элемента употребляется по­нятие «...явочный». Оно означает, что необходимо явиться в ком­петентный государственный орган, чтобы зарегистрировать свой устав, который был принят на общем собрании учредителей. По­этому такой порядок образования юридического лица часто назы­вают зачастую «регистрационным».

Нормативно-явочный порядок предполагает образование юри­дического лица, основанного на частной, совместной и смешанной формах собственности.

Для данного способа образования юридического лица харак­терны две основные стадии:

• инициативный акт, согласованный и принятый учредителя­ми, а также разработанный ими устав;

• регистрация устава.

Образование юридических лиц может происходить и путем выборов. Так, органы местного самоуправления (Советы депутатов) образуются не по распоряжению органов государственной власти и управления, а путем выборов.