Тема 9. Учения 20-го века.
Лекция 1. Позитивистские учения о праве 20-го века.
1А. Аналитическая юриспруденция.
1. Представляет собой модификацию политического позитивизма
2. Понимает право как некую совокупность норм, упорядоченную систему законов и отраслей права
3. Закон воспринимается, как словесное выражение мысли законодателя
4. В совокупности законов должна быть своя логическая связь, система соподчинения и распределения
5. Задача юристов и науки состоит в том, чтобы содействовать избавлению системы от противоречий и пробелов
- анализировать содержание юридических текстов
- давать толкование законам
6. Из анализа толкования рождается совокупность знаний и умений, которая является догмой права
7. Аналитическая юриспруденция относится к разряду описательных наук
2Б. Концепция права Г.Харта
Рассматривает право как систему первичных и вторичных правил.
А. Первичные правила – законодательные установления, принятые сувереном и порождающие определенные обязанности, обязательства и правомочия
- требует, чтобы индивиды действовали или не действовали определенным образом
- возлагает обязанности не учитывая волю конкретных лиц
- связаны с угрозой санкции
б. Вторичные правила (правила о правилах)
- правила признания
- правила изменения
- правила вынесения судебных решений
2. Считает, что правовая система представляет собой комбинацию первичных и вторичных правил
3. Выражает компромиссное отношение к естественно правовой позиции
3В. Позитивистский нормативизм Кельзена
Считает, что юридическая наука должна быть обособлена и от философии справедливости и от социологии
- предметом чистой теории права не может быть справедливость
- предметом
- наука должна описывать свой объект таким каков он есть, а не таким, каким он должен быть
2. Чистая теория права это структурный анализ позитивного права
3. Значимость позитивного права в том, что оно выявляет так называемую основную норму и выстраивает иерархию норм.
А. Индивидуальная норма(решение суда)
Б. Норма закона
В. Норма конституции
Г. Норма международного права
Д. Основная норма
4. Основная норма представляет собой образец идеального поведения и задет правопорядок
5. Показывает соотношения права и власти права и государства
а. Право есть специфический порядок или организация власти
б. Государство выступает в двух измерениях как господство и как право
Социологическая юриспруденция.
1А. Реалистическая теория права.
Критикует аналитическую юриспруденцию.
А. Изучает форму права, а не его содержание
Б. Устраняет из права живую жизнь
В. Не изучает правовую реальность и перспективу
2. Является юриспруденцией выработки и принятия решения.
3. Развивает идею о громадной роли в не правовых соображений в судебном процессе(Холмс).
4. Обращает внимание на поведенческий аспект права(Ллевелин)
а. Правовые требования на бумаге и в реальности различаются
б. Нет четкого соответствия между правовой доктриной и судебным решением
в. Правовые норма страдают неопределенностью предписаний
5. Призывает пересмотреть сложившиеся представления о праве (Фрэк)
а. Считает что право в реальности это
- специальное судебное решение
- решение не возможно предсказать или унифицировать
- это решение представляет собой определенный процесс с помощью которого оно вырабатывается
- это решение не предсказуемо, пока дело не принимается к производству или не начинает слушаться в суде
б. Показывает несовершенство юридического языка
2Б. Теория солидаризма Дюги.
Предлагает упразднить в юридической науке некоторые понятия и конструкции
Вводит новые понятия: (юридическая ситуация, функция, социальное право)
Провозглашает тезис о том, что публичная власть есть просто факт.
А. Государство в его прежних формах исчезает
Б. Появляется новый государственный строй
В. Новый строй покоится на 2-х элементах
- концепция социальной нормы( связывает членов любой социальной нормы)
- децентрализация
- Общество будет представлять федерализм классов организованных в синдикаты
г. Федерализм будет скомбинирован с центральной властью (власть ведет функции контроля и надзора)
4. Разрабатывает концепцию солидаризма
а. Дает новое определение понятию социальный класс
б. Понимает социальную зависимость как солидарность
в. Различает два вида зависимости
- солидарность по сходству
- экономическая солидарность
г. факт социальной солидарности понироддает определенную норму поведения
д. Социальная норма
- задает правила поведения в социальных группах
- имеет источником чувство солидарности и чувство справедливости
- объединяет и дисциплинирует членов социальной группы
- обязательно для всех
- превращается в правовую норму, если гарантируется социальной силой.
3В. Теория институционализма Мориса Ориу