11 Источники и основные институты гражданского права зарубежных стран

Основным источни­ком континентального права является закон. Среди гражданско - правовых актов главный кодифицированный акт — Гражданский ко­декс.

Например, современная правовая система Франции в основных чертах сформировалась в период Великой французской революции 1789-1794 гг. и в первые последовавшие за нею десятилетия, в особенности в годы правления Наполеона (1799— 1814). Под наблюде­нием, а иногда и при непосредственном участии Наполеона были подготовлены Гражданский кодекс 1804 г.. Торговый кодекс 1807 г., Гражданский процессуальный кодекс 1806 г.. Уголовный процессу­альный кодекс 1808 г. и Уголовный кодекс 1810 г. Два кодекса — Гра­жданский и Уголовный — сохраняют свою юридическую силу по сей день, хотя и подверглись значительным изменениям. Торговый ко­декс, несмотря на постоянные модификации, действовал вплоть до 1999 г. 16 декабря 1999 г. Парламент Франции принял Закон о прове­дении законодательной реформы, и во исполнение его 9 кодифици­рованных актов были модифицированы. Изменения коснулись не только законодательной части Торгового кодекса, но и других ко­дексов: Административного процессуального; О здравоохранении; Об образовании, Градостроительного; Дорожного; Финансового; По природопользованию; Социального обеспечения. Франция не торопится отказываться от существующих частноправовых кодек­сов. И главная причина такого уважительного отношения к этим источникам права заключается в том, что указанные Кодексы со­держат основополагающие принципы функционирования сущест­вующего экономического строя. Они закрепляют право частной собственности, возможность вести предпринимательскую деятель­ность и применять наемный труд.

Нормы Гражданского кодекса Франции развертываются от об­щих к частным, от абстрактных к конкретным. Он состоит из пяти книг. Первая книга — «Лица» — регулирует вопросы семейного пра­ва, усыновления, опеки; вторая книга — «Имущество и право собст­венности» — вопросы собственности и иные вещные права; третья книга — «Разные способы приобретения права собственности» — вопросы наследования и договоры по передаче имущества в собст­венность; четвертая книга — «Гарантии» — вопросы обеспечительных обязательств; пятая книга — «Диспозиции, применяемые на Майоте» — посвящена отдельным особенностям применения граж­данского права на определенной территории Франции.

В последнее десятилетие во Франции все больше принимается нормативных актов, которые называются кодексами, а не законами, как это было раньше. Однако подобные кодексы чаще всего лишены Общей части, принципов, в них речь ведется о конкретных правоот­ношениях (например, Кодекс ремесленников или Кодекс об обще­ствах).

Германское законодательство, регулирующее отношения в сфере частного права, представлено двумя основными кодифицированны­ми актами: Германским гражданским уложением и Германским торговым уложением, которые действуют с 1900 г. с соответствующими изменениями и дополнениями. Гражданское уложение построено по пандектной системе. Оно содержит 2385 статей и является весьма подробным актом нормотворчества. Общая часть Книги 1 Уложения содержит нормы о лицах, вещах, юридических сделках, сроках дав­ности, об осуществлении и обеспечении прав. Книга 2 посвящена обязательственному праву, Книга 3 — вещному праву, Книга 4 — се­мейному праву. Книга 5 — наследственному праву.

По образу и подобию Германского гражданского уложения были созданы Гражданские кодексы Японии, Китая, Греции, некоторых латиноамериканских стран, а также России.

Таким образом, основная задача юриста романо-германской правовой системы — подвести конкретный случай под действие той или иной нормы позитивного права. Отдельные законы создаются и применяются как подчиненные кодексу.

Обычай как источник права в континентальной системе играет незначительную роль. Обычаи сведены к деловым обыкновениям.

Прецедентное право в континентальной системе отсутствует. Ис­ходя из обшей доктрины судебная практика не признается источни­ком права. Однако решения высших судебных инстанций играют все более значительную роль. Так, в современной французской док­трине все судебные органы делятся на те, которые рассматривают дело по существу (jurisdiction de fond), и те, которые толкуют закон, указывают, как надо применять правовую норму, а в отсутствии пра­вовой нормы создают новое правило поведения (jurisdiction du droit). В соответствии со ст. 4 и 5 ФГК судья должен вершить суд даже при отсутствии, недостаточности, нечеткости законодательных норм. В связи с этим во французской юридической и учебной литературе все чаще утверждается, что решения кассационного суда (Париж) являются источниками права.

Источники гражданского права стран системы общего права. Ос­новными правовыми источниками системы общего права являются система прецедентов и законодательство. В качестве иных источни­ков права в Великобритании выделяют делегированное законода­тельство, каноническое и купеческое право, обычаи и деловые обыкновения. Кроме того, определенное значение для развития су­дебной практики Великобритании имеют решения, принятые в рам­ках смежных с английской правовых системах Шотландии, Ирлан­дии, Британского Содружества и США, несмотря на отсутствие их обязательной силы. Сюда же может быть отнесена Арбитражная ко­миссия Тайного совета, являющаяся последней инстанцией для тех стран Содружества, верховные суды которых не имеют апелляцион­ной инстанции. В качестве самостоятельного источника английско­го права выступают труды известных юристов прошлых столетий относительно сведений об имеющихся судебных прецедентах, а также работы наиболее авторитетных современных авторов.

К источникам гражданского права стран англосаксонской сис­темы относятся судебный прецедент (judicial precedent — англ.), что отличает английское право от права континентального, где судеб­ный прецедент не является источником права в формальном смыс­ле. Англия здесь все устроила на свой особый манер. С древних вре­мен решения судов в этой стране имели исключительный авторитет, приобретая силу закона там, где обнаруживался пробел в позитив­ном законодательстве. Суды в таких случаях фактически замещали собой законодателя.

Английское общее право многим известно именно как «преце­дентное право» (case law — англ.), или «право, сделанное судьями» (judge made law — англ.). Сами судьи, впрочем, не спешат с этим бе­зоговорочно соглашаться, указывая на все же вспомогательную роль судебных прецедентов относительно позитивного законодательства, т.е. на вторичность прецедентов относительно прямого указания за­конодателя, парламента. Иными словами, акты парламента имеют абсолютный приоритет в английском суде. Другое дело, когда парла­ментарии, а до того королевская власть не обозначили четко и одно­значно свою позицию по какому-либо вопросу, вынесенному на ре­шение английского суда.

Со временем в стране сформировалась целостная система судеб­ных прецедентов — со своей иерархией, правилами и процедурами нормотворчества. Дело в том, что не все решения английских судов автоматически образуют судебный прецедент, имеющий силу обяза­тельной для следования судами нормы права. При сложившейся на сегодняшний день иерархии английских судов силу прецедента бу­дут иметь решения высших судебных инстанций — апелляционного суда (Court of Appeal) и палаты лордов (House of Lords) — в отноше­нии всех нижестоящих судей, включая судей Высокого суда право­судия (High Court of Justice), судов графств (county courts) и магист­ратских судов (magistrature). Здесь имеются в виду так называемые обязывающие прецеденты (binding precedents — англ.), создаваемые решениями высших судов, обязательные для всех судов по нисходя­щей линии, которые, таким образом, должны руководствоваться указанными прецедентами при принятии собственных решений по аналогичным делам.

От обязывающих прецедентов следует отличать «убедительные прецеденты» (persuasive precedents - англ.). Эти последние преце­денты, включая решения Судебного комитета при королевском Тайном совете (Judicial Committee of the Privy Council), а также решения высших судебных инстанций близких — по своей правовой систе­ме — стран, таких как США или Австралия, не могут служить пря­мым указанием английским судам, но по возможности учитываются этими судами в интересах обеспечения единообразия правоприме­нительной практики в рамках всей международной системы англо­американского права.

Суть прецедентного права заключается в доктрине судебного прецедента — stare decidis, закрепляющей правило обязательного следования нижестоящего суда решению вышестоящего при выне­сении решения по аналогичному делу. Стабильность прецедентного права обеспечивалась в Англии невозможностью пересмотра реше­ний, вынесенных высшей инстанцией. Жесткая доктрина stare decidis в Великобритании была значительно смягчена в результате принятия сначала Палатой лордов в 1966 г., а затем Высоким судом правосудия в 1984 г. и Апелляционным судом в 1992 г. собственных заявлений о том, что они считают возможным отходить от прежде вынесенных ими судебных решений. В США Верховный суд вправе отходить от своих прежде вынесенных решений, если найдет их при­менение неуместным.

Несмотря на бурный рост законодательной активности, отме­чаемой в последнее время, многие важные вопросы общественной жизни до сих пор урегулированы исключительно нормами, содержа­щимися в судебных решениях. Наиболее общие нормы и принципы содержатся в основном в прецедентном праве. Данное обстоятельст­во объясняется узким характером английской правовой нормы, при­спосабливающейся под обстоятельства конкретных ситуаций.

Особенностями источников права США являются наличие пи­саной Конституции, большее, чем в Великобритании, распростра­нение деловых обыкновений в качестве источника права, отнесение к источникам права заведенного порядка (course of dealing), т. е. еди­нообразного предшествующего поведения сторон конкретной сдел­ки, а также существование самостоятельных систем отдельных шта­тов. Гражданские отношения в США регулируются главным образом на уровне законодательства и прецедентного права штатов. Общего прецедентного права не существует.

Законодательство стран общего права отличается отсутствием кодифицированных нормативных актов. Законы посвящены, как правило, конкретному вопросу и не содержат норм общего характе­ра. Ряд нормативных актов имеет наименование «кодекс», напри­мер Единообразный торговый кодекс США, однако являются в большой мере обобщением законодательных актов и не кодексами в том смысле, который им придается в странах романо-германской правовой системы. Верховенство закона в Великобритании предпо­лагает также то, что он не может быть предметом обсуждения в суде.

В рамках романо-германской правовой системы отсутствие ко­дификации привело к появлению кодексов материального и про­цессуального права. В английском же праве достаточно часто имеет место смешение материальных и процессуальных норм, примером которого может служить институт доверительной собственности, разработанный в ходе процессуальной деятельности суда справед­ливости.

Источники права Европейского Союза. Тенденция к сближению правовых систем в Европе, обусловленная развитием торгового обо­рота, привела к образованию европейского гражданского права, ис­точниками которого являются международные соглашения, законо­дательство Европейского Союза, судебная практика, обычаи дело­вого оборота¹.

В основе Европейского Союза лежит Римский договор, т. е. меж­дународное соглашение об учреждении Европейского Экономиче­ского Сообщества (ЕЭС), подписанное рядом стран в 1957 г. в Риме. В 1992 г. был принят Маастрихтский договор о создании Европей­ского Союза (ЕС), согласно которому высшими органами Европей­ского Союза являются Европейский Парламент, Совет Европейско­го Союза, Комиссия и Суд.

В соответствии с указанными соглашениями органами Европей­ского Союза могут издаваться правовые акты, юридическое значе­ние которых неодинаково.

Во-первых, правовые акты органов Европейского Союза обяза­тельны для применения на территории каждого государства — члена Союза. К ним относятся регламенты и директивы. Регламенты име­ют обязательную силу и прямое действие на территории Европей­ского сообщества, т. е. законодатели разных стран ЕС должны вклю­чить текст регламента в качестве правовой нормы в законодательст­во своей страны. В отличие от унификации, которая влечет за собой полное единообразие, директива оставляет для государств — членов ЕС больший простор для собственного правового регулирования, так как директива обязательна в отношении ожидаемого результата, но сохраняет за национальными властями свободу выбора форм и методов действий.

Во-вторых, органы Европейского Союза издают рекомендации и заключения, которые не являются обязательными, однако в соот­ветствии с практикой Европейского суда такие акты рекомендуется принимать во внимание, в частности, если они дополняют нормы обязательных правовых актов.

Прецедентное право составляет очень важную группу норм пра­ва Европейского Союза. Его источниками служат решения судов Ев­ропейского Союза, которых в настоящее время два: Суд Европей­ских сообществ и Трибунал первой инстанции.

В силу ст. 220 Договора о Европейском сообществе «Суд обеспе­чивает сохранение единообразия права Сообщества при толковании и применении настоящего Договора». Установленные судами Союза правила считаются обязательными для национальных судов всех го­сударств-членов, а равно для самого Суда и Трибунала.

Прецедентное право Союза постоянно развивается и эволюцио­нирует. В настоящее время при выведении новых правил Суд часто ссылается не на конкретные статьи Договора о Европейском Союзе и даже не на свои прежние решения, а на сложившееся прецедент­ное право.

Характеризуя права Европейского Союза, нельзя не коснуться вопроса о работе, связанной с подготовкой Европейского граждан­ского кодекса. Идея проекта Европейского единообразного торгово­го кодекса пока сведена лишь к разработке Принципов европейско­го договорного права, являющихся по своей правовой природе тор­говыми обычаями.

Основные институты гражданского права зарубежных стран.

Лица. В романо-германской правовой системе лица являются субъектами права. Среди всех живущих к лицам относятся только люди, которые в отличие от животных обладают волей. Кроме того, к лицам относятся объединения людей и группы людей, известные как юридические лица. Все лица обладают юридическим статусом, т.е. право- и дееспособностью. Индивидуализируются лица по сле­дующим критериям: рождение, смерть, имя, фамилия (создание, ли­квидация, фирменное наименование — для юридического лица), ад­рес, национальность, имущество.

В системе общего права отсутствует деление на право- и дееспо­собность — используется единый термин «правосубъектность» (legal capacity). Тем не менее в судебной практике и юридической литера­туре получили распространение понятия пассивной (passive capacity) и активной правосубъектности (active capacity), соответствующие правоспособности и дееспособности соответственно. Правосубъ­ектностью в ряде случаев наделены лица, не существующие на мо­мент закрепления за ними правомочий. По английскому праву в со­ответствии с Актами 1929 и 1976 гг. ребенок еще до своего рождения получает определенную правовую защиту в области деликтных от-ношений, а также в области наследственного права. В праве собст­венности ребенок, зачатый, но еще не родившийся, рассматривается как родившийся, если это ведет к его пользе.

Несовершеннолетние — лица до 18 лет — не являются в полной мере дееспособными. Общее право не знает института эмансипа­ции. Браки между лицами, не достигшими 16-летия, недействитель­ны. Несовершеннолетние в полной мере отвечают за вред, причи­ненный в результате деликта. Основные ограничения правоспособ­ности касаются отношений, связанных с собственностью и договорными отношениями. В данном случае недееспособность является односторонней — несовершеннолетний может приобре­тать имущественные права, если это не ведет к умалению его имуще­ственной сферы. Передача имущества большой стоимости в собст­венность несовершеннолетнего не приветствуется, в результате чего на практике большое распространение получили трасты и управле­ние наследственным имуществом в пользу несовершеннолетнего.

Доктрина юридического лица в романо-германской правовой системе отличается детальной разработанностью. Существует не­сколько теорий относительно сущности юридического лица: являет­ся ли юридическое лицо реальностью или фикцией. Преобладает теория, согласно которой юридические лица — абстракция, которая удобна для юриспруденции, и законодатель наделил юридические лица статусом субъекта права. В зависимости от цели деятельности все юридические лица делятся на коммерческие организации и не­коммерческие. Французские и немецкие коммерческие организа­ции называются обществами.

В англосаксонской правовой системе институт юридического лица сформировался в рамках прецедентного права.

В отличие от романо-германской правовой семьи система обще­го права не содержит определения юридического лица.

В романо-германской правовой системе под вещью принято по­нимать телесное или материальное благо. Все вещи классифициру­ются на сложные и простые, главную вещь и принадлежность, пло­ды и доходы, делимые и неделимые вещи. Согласно ст. 516 Француз­ского Гражданского кодекса «имущество делится на движимое и недвижимое». К недвижимости относится имущество, которое яв­ляется недвижимым по своей природе (например, земля), в силу за­конодательных установок является недвижимостью (например, зем­ледельческий инструмент), и, наконец, права на недвижимые вещи (например, право собственности на дом). Остальное имущество от­несено к движимому.

В Германском гражданском уложении термины «недвижи­мость», «недвижимые вещи» не используются. Германский законо­датель оперирует исключительно категориями «земельный участок» и «движимое имущество». К земельным участкам (т. е. к недвижимо­сти) относятся также те движимые вещи, которые прочно соедине­ны с почвой, а также права, связанные с правом собственности на земельный участок.

Особенностью континентального подхода является выделение абстрактной категории «вещное право», под которую подведены от­дельные разновидности таких прав. Вещное право определяется как правомочие лица самостоятельно и без посредников осуществлять действия с вещью своей властью и в своих интересах. Совокупность прав, включенных в понятие «вещное право», классифицируется на основное правоотношение и аксессорные, или дополнительные, правоотношения. К главному, основному правоотношению отно­сится право собственности.

В отличие от романо-германской системы английскому праву неизвестен институт вещного права как «некоторой непосредствен­ной связи лица и вещи». Центральное место в системе прав на иму­щество отводится категории «собственность».

Под собственностью понимается весь спектр имущества и иму­щественных прав, которые могут быть переданы третьим лицам, мо­гут использоваться в качестве средства к погашению долга или быть унаследованы. Особенность английского права — рассмотрение права собственности как совокупности прав.

Право собственности признается абсолютным. Тем не менее английскому праву не известна доктрина единого права собственно­сти, а потому возможно его деление между несколькими лицами. Право собственности рассматривается как совокупность прав, в ре­зультате чего расщепление права собственности не ведет к его пре­кращению, поскольку данные права продолжают существовать са­мостоятельно. Интерес собственника заключается в совокупности правомочий, однако исчерпывающий перечень данных правомочий не известен.

Права на результаты творче­ской деятельности закрепляются законодательством, созданным на базе международных конвенций — Бернской и Женевской, регули­рующих авторские и смежные с ними отношения, и Парижской конвенции, регулирующей отношения в сфере промышленной соб­ственности. Поэтому специфики, связанной с континентальной или англо-американской системами, не существует, так как законодательства стран обеих систем уже сто лет строятся по одной и той же модели, в основе которой лежат указанные Конвенции.

Однако можно отметить различия в понятиях, существующих в рамках этих институтов. Континентальное право обычно исполь­зует понятия авторских или патентных прав, иногда объединяя их под названием «исключительные права», тогда как англо-американ­ская доктрина всегда ведет речь о литературной (художественной, промышленной собственности, т.е. об интеллектуальной собствен­ности, исходя из расширительного понимания категории «собствен­ность»).

В континентальной системе наследование рассматривается как универсальное правопреемство, в рамках которого от наследодателя к наследнику переходит все имущество — активы и пассивы (долги). Различается наследование по завещанию и по закону.

В системе общего права нормы о наследовании, разработанные еще церковными судами, предусматривают, что первоначально иму­щество поступает в распоряжение душеприказчика, который при наследовании по завещанию именуется executor, а при наследовании по закону — administrator. Задача душеприказчика — исполнение за счет наследственного имущества обязанностей по организации по­хорон, уплате налога на наследование и долгов умершего с после­дующей передачей оставшегося имущества в адрес наследников. В тех случаях, когда наследник либо является несовершеннолетним, либо на момент открытия наследства не существует, либо не может быть найден, душеприказчик должен будет оставить имущество в своем распоряжении.

Таким образом, института наследования как универсального правопреемства в англосаксонском праве не существует. Сходный с легатом термин legacy определяет отношения по передаче в соб­ственность наследника персонального имущества (personal pro­perty).