2.Право и обычаи

Нормы права поддерживают обычаи, которые признаются государством юридически значимым и общественно полезным. Такие обычаи наделяются государством юридической силой и в дальнейшем расцениваются как правовые. Нормы права отвергают некоторые обычаи, ограничивают степень их воздействия на общество. В то же время правовые нормы могут безразлично относиться к большинству действующих обычаев, связанных с межличностными отношениями и бытовым поведением людей

3.Право и религиозные нормы

В некоторых государствах (например, в странах ислама), где наиболее сильно выражена приверженность религиозным идеям, религия господствует над правом. В других же — государство и, соответственно, право отделены от религии, не оказывая на нее никакого влияния, подобное взаимоотношение является обоюдным. Существуют также страны, в которых религиозные нормы действуют наряду с правовыми, дополняя последние и регулируя те вопросы, которые не охватываются правом

4.Право и корпоративные нормы

По формальным признакам нормы общественных организаций похожи на правовые: текстуально закреплены в соответствующих документах, принимаются по определенной процедуре, систематизированы. Однако нормы общественных организаций не обладают общеобязательностью права, не обеспечиваются государственным принуждением. Предметом регулирования норм общественных организаций являются отношения, не урегулированные юридически

Билет № 26. Нормы права: понятие и признаки. (Мальцева)

Норма права — общеобязательное формально-опреде­ленное правило поведения, установленное и обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликован­ное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обя­занностей их участников.

Норма права — общеобязательное правило поведения, исходящее от государства, закрепленное в определенной форме, регулирующее общественные отношения и обеспеченное к выполнению мерами государственного принуждения.

Признаки правовой нормы:

• Регулируют наиболее важные общественные отношения, носящие типовой характер (например, отношений по поводу наследования имущества);

• Закрепляют, как правило, уже сложившиеся, повторяющиеся общественные отношения, но могут и программировать их развитие, направлять их в определенное русло;

• Имеет определенную форму (письменную, документальную) и содержание (представительно-обязывающее — предоставляя права какому-либо субъекту, одновременно возлагает на него соответствующие обязанности);

• Содержит общеобязательное правило поведения и распространяется на всех, кто вступает в сферу е действия;

• Либо непосредственно исходят от государства в лице его органов либо имущества в результате проведения референдума, либо санкционируются государством, закрепляются в официальных государственных актах;

• Реализация нормы права обеспечена государственным принуждением;

• Носит общий характер, то есть отличается нормативностью;

• Характеризуется неперсонифицированностью — адресуется не конкретному лицу или распространяется на конкретный случай жизни, а на всех или большие группы людей (военнослужащих, учащихся, пенсионеров);

• Имеет многократное применение — не прекращает своего действия после ее исполнения;

• Имеет государственно-властный характер — положения нормы являются властным предписанием; государство устанавливает, что является правомерным, а что не правомерным.

Билет № 27. Структура правовой нормы, ее элементы. Способы изложения норм права в нормативно-правовых актах. (Мальцева)

Структура правовой нормы: • Гипотеза - элемент нормы, устанавливающий условия применения нормы, тоесть условия применения правила изложенного в норме. • Диспозиция - элемент нормы, содержащий собственно само правило поведения, при условии наступления событий, изложенных в гипотезе. • Санкция - элемент нормы, устанавливающий ответственность или меры государственного принуждения, применяемые к нарушителю правила, предусмотренного в диспозиции.

Способы изложения: • Прямой способ изложения - излагаются все три структурные части нормы права. • Отсылочный - излагаются не все элементы, но есть ссылка на родственные нормы права, содержащие недостающие элементы. • Бланкетный - установление лишь ответственность за нарушение определенных правил, не изложенных в самой норме и нет отсылки.

Билет № 28. Виды правовых норм (Митрохина)

Право как явление включает в себя огромное количество юридических норм. Это и понятно, ибо в условиях современного общества правовому регулированию подвергаются многие общественные отношения. Все существующие юридические нормы можно классифицировать по ряду оснований.

1.По времени действия нормы права подразделяются на а) постоянные - действующие в течение неопределенного, не ограниченного конкретным сроком времени и б) временные - обладающие юридической силой в определенный период, по истечении которого прекращают свое действие.

2. По специфике предмета правового регулирования выделяются нормы внутригосударственного и б) международногоправа. Первые регулируют внутригосударственные, а вторые - межгосударственные общественные отношения.

Внутригосударственное и международное право - это разные системы права, хотя и взаимодействующие между собой. Каждое из них внутри себя имеет и особые группы норм, каждая из которых регулирует особенные внутрисистемные общественные отношения. Эти относительно целостные группы норм именуются отраслями права. Соответственно каждая из особых систем права имеет свои отраслевые юридические нормы. Для внутригосударственного права это конституционные, административные, уголовные и другие отраслевые нормы. Для международного - юридические нормы таких отраслей, как морское, воздушное, космическое и т.д.

3. По методу правового регулирования различают нормы а) императивные и б) диспозитивные. Для первых характерен однозначно обязывающий характер. Всякое отступление от их требований является безусловным правонарушением.

Императивные нормы присущи и внутригосударственному и международному праву. Если во внутреннем праве они, прежде всего, присущи сфере административного права (хотя не только ему, ибо они содержатся и в праве гражданском), то в международном праве - это, главным образом, нормы-принципы, лежащие в основе современного международного правопорядка.

Общее для императивных норм то, что они выражают требования, призванные защитить публично-правовые интересы, т.е. интересы общества (сообщества) в целом.

Что касается диспозитивных норм, то они обладают более «либеральным» характером. Они позволяют участникам соответствующих правоотношений достичь соглашения как по вопросам объема взаимных прав и обязанностей, а также процесса их реализации. При этом, разумеется, не должны затрагиваться права и законные интересы других лиц. Кроме того, если стороны не договорились об ином распределении прав и обязанностей между собой, то они должны придерживаться требований, содержащихся в юридической норме. В этом случае именно они будут критерием правомерности их поведения в случае возникновения спора.

Диспозитивные нормы присущи и внутригосударственному (в таких отраслях, как гражданское, семейное и ряде других) и международному (это большинство, например, локальных норм).

Некоторые ученые по специфике метода правового регулирования выделяют в особую разновидность (наряду с императивными и диспозитивными) рекомендательные нормы, в которых устанавливаются варианты желательного правового поведения отдельных лиц и их объединений. Однако этот подход разделяется не всеми. При этом указывается на то, что он противоречит сути права, которое по определению не рекомендует, а предписывает определенный вариант поведения.

Скорее всего, в случае с «рекомендательными нормами» мы имеем дело с неюридическим в собственном смысле слова феноменом. Ибо они никого не обязывают юридически. Это, впрочем, не означает полного отрицания их значимости для правового регулирования. Так, резолюции международных организаций, в том числе и резолюции Генеральной Ассамблеи ООН, содержат в себе имеющие большой вес «рекомендательные нормы», обращенные к государствам международного сообщества.

Но, несмотря на то, что они имеют не юридический, а морально-политический характер, подобные нормы могут быть этапом, ориентиром на пути формирования международно-правовых норм.

4. По сфере действия различают нормы а) общего и б) ограниченного действия.

Во внутригосударственном праве в этом плане выделяют общегосударственные (например, федеральные), региональные (субъектов федерации) и местные (акты местного самоуправления) нормы. В международном праве - универсальные (касающиеся всего международного сообщества), региональные (например, нормы, действующие в рамках Организации по безопасности и сотрудничеству в Европе) и локальные (регулирующие отношения ограниченного числа государств, чаще всего двусторонние).

5. По характеру содержащегося в норме права правила поведения выделяются нормы а) обязывающие, б) запрещающие, в) управомочивающие.

Обязывающие - те, которые формулируют обязанность совершать определенные активные действия - подрядчику выполнить работу, перевозчику - оказать услугу и т.д. Для государств в международно-правовых отношениях - обеспечить нормальные условия функционирования иностранных посольств.

Запрещающие - указывают на недопустимость совершать определенные действия. Например, нарушать права потребителей, избирателей и т.д. В международном праве это выражается, например, в запрете на применение силы или угрозы силой.

Управомочивающие - те, которые предоставляют участникам правоотношений права совершать определенные действия, влекущие правовые последствия. Например, право собственника сдавать в аренду принадлежащее ему имущество или право государства на самооборону и т.д.

Обязывающие и запрещающие нормы, как правило, носят императивный характер, ибо не допускают отклонений от содержащихся в них предписаний. В то время как управомочивающие зачастую являются диспозитивными, учитывающими известную меру усмотрения, свободы в выборе варианта поведения для соответствующего лица.

6. По степени связанности с государственными (общественными) интересами выделяют а) публично-правовые нормы, формулирующие положения, вытекающие из общесоциальных интересов, и б) частно-правовые нормы, содержащие положения, направленные на защиту частных интересов отдельных людей и их объединений.

7. По функциям в системе права (иногда этот критерий формулируется, как целевое назначение) выделяют нормы а) регулятивные, устанавливающие права и обязанности отдельных лиц и их объединений, и б) охранительные, регулирующие отношения по реализации прав и обязанностей тех или иных лиц в случае их отклонения от поведения, предписанного регулятивной нормой. Это выражается в фиксации мер государственного принуждения, ответственности и т.д.

Регулятивные и охранительные нормы служат реализацией основных специальных функций права - регулятивной и охранительной. Иногда в этом плане нормы делят на а) материальные и б) процессуальные нормы. Если первые указывают на корреспондирующие между собой права и обязанности участников правоотношений, то вторые формулируют то, каким образом они осуществляются, в особенности в случае отступления от предписания, содержащегося в материально-правовой норме.

Исторически более отработано взаимодействие материальных и процессуальных норм во внутригосударственном праве. Здесь давно сформированы не только материально-правовые (гражданское, уголовное и т.д.), но и процессуально-правовые (уголовный, гражданский и т.д. процесс) отрасли. Так, возмещение материального ущерба, причиненного преступлением, процессуально может быть осуществлено в рамках уголовного судопроизводства, посредством подачи соответствующего гражданского иска (статьи 29, 54 УПК РФ).

Менее представлены процессуальные нормы в международном праве. Но и здесь эти нормы получают все большее распространение (так, многие нормы Венской конвенции о праве международных договоров носят именно процессуальный характер).

8. По степени определенности выделяют а) простые, б) отсылочные и в) бланкетные нормы права.

Если первые не вызывают особой сложности в их определении, то вторые характеризуются тем, что они непосредственно, конкретно указывают на другие правовые нормы как условие своего действия. Пример отсылочной нормы содержится в ст. 100 АПК РФ. В ней содержится правовое положение о том, что штрафы налагаются арбитражным судом в случаях и размерах, предусмотренных в других статьях самого АПК. Третьи - это те правовые нормы, чье действие (реализация) связано с некими специальными правилами поведения. При этом в самой бланкетной норме содержание этих правил поведения не отражено. Эти правила лишь называются в общем виде (например, ст.264 УК РФ, предусматривающая ответственность за эксплуатацию автомобиля с нарушением правил дорожного движения).

9. По степени конкретности правового регулирования выделяют а) общие и б) специальные юридические нормы. Пример общей нормы - ст.ЗЗ АПК .РФ, а специальной - ч.2 ст. 15 АПК РФ. Важно иметь в виду, что при различиях в регулировании, установленном общей и специальной нормами, необходимо применять предписание, содержащееся в последней.

10. В отдельную группу выделяются т.н. специализированные нормы права. В отличие, например, от регулятивных и охранительных они носят дополнительный характер. Однако их вспомогательная роль весьма значима в процессе правового регулирования. Без них эффективность регулятивных и охранительных норм была бы гораздо более низкой.

Среди специализированных норм следует выделить следующие:

а) дефинитивные - содержащие сформулированное определение юридических понятий, используемых в правовом акте (понятие предпринимательской деятельности, преступления, агрессии и т.д.);

б) закрепительные - выражающие в обобщенном виде определенные элементы регулируемых отношений (например, уголовно-правовые нормы, формулирующие признаки преступления, условий освобождения от наказания за него и т.п.);

в) оперативные (нормы-инструменты) - устанавливающие, например, даты вступления в силу международного договора, нормативного акта либо прекращения их действия и т.д.;

г) коллизионные - призванные устранять возникающие в практике реализации права противоречия между различными правовыми предписаниями.

Билет № 29. Правотворчество: понятие, субъекты, виды, способы. (Митрохина)

Правотворчество - это деятельность прежде всего государственных органов по принятию, изменению и отмене юридических норм.

Субъектами правотворчества выступают государственные органы, негосударственные структуры (органы местного самоуправления, профсоюзы и т.п.), наделенные соответствующими полномочиями, а также граждане при принятии законов на референдумах.

Правотворчество является составной частью более широкого процесса - правообразования, под которым понимается естественноисторический процесс формирования права, в ходе которого происходит анализ и оценка сложившейся правовой действительности, выработка взглядов и концепций о будущем правового регулирования, а также разработка и принятие нормативных предписаний. Правотворчество выступает как завершающий этап правообразования.

Сущность правотворчества состоит в возведении государственной воли в нормы права, т.е. в форму юридических предписаний, имеющих общеобязательный характер.

Правотворческая деятельность осуществляется в рамках установленных процессуальных норм (процедур), содержащихся в Конституции, регламентах, уставах и т.п. Правотворчество заключается в принятии новых норм права, отмене либо совершенствовании старых путем внесения изменений и дополнений.

Правотворчество характеризуется тем, что:

оно представляет собой активную, творческую, государственную деятельность;

основная продукция его - юридические нормы, воплощающиеся главным образом в нормативных актах (кроме этого, в нормативных договорах, правовых обычаях, юридических прецедентах);

это важнейшее средство управления обществом, здесь формируется стратегия его развития, принимаются существенные правила поведения;

уровень и культура правотворчества, а соответственно и качество принимаемых нормативных актов - это показатель цивилизованности и демократии общества.

Правотворчеству присущи следующие принципы:

• научность (ибо в процессе подготовки нормативных актов важно изучать социально-экономическую, политическую и иные ситуации, объективные потребности развития общества и т.п.);

• профессионализм (заниматься подобной деятельностью должны компетентные, подготовленные люди - юристы, управленцы, экономисты и др.);

• законность (данная деятельность должна осуществляться в рамках и на основе Конституции, иных законов и подзаконных актов);

• демократизм (характеризует степень участия граждан в этом процессе, уровень развития процедурных норм и институтов в обществе);

• гласность (означает открытость, "прозрачность" правотворческого процесса для широкой общественности, нормальную циркуляцию информации).

• оперативность (предполагает своевременность издания нормативных актов).

Следовательно, принципы правотворчества - это основополагающие идеи, руководящие начала, исходные положения деятельности, связанной с принятием, отменой или с заменой юридических норм, это ориентир для органов, творящих право.

Правотворчество - богатое по содержанию явление, сложная деятельность по формулированию общих правил поведения. Оно характеризуется неоднородностью.

В зависимости от субъектов правотворчество подразделяется на такие виды, как:

1) непосредственное правотворчество народа в процессе проведения референдума (всенародного голосования по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни);

2) правотворчество государственных органов (например, парламента, правительства);

3) правотворчество отдельных должностных лиц (например, президента, министра);

4) правотворчество органов местного самоуправления;

5) локальное правотворчество (например, на предприятии, в учреждении и организации);

6) правотворчество общественных организаций (например, профсоюзов).

В зависимости от значимости правотворчество подразделяется на:

1) законотворчество - правотворчество высших представительных органов - парламентов, в процессе которого издаются нормативные акты высшей юридической силы - законы, принимаемые в соответствии с усложненной процедурой;

2) делегированное правотворчество - нормотворческая деятельность органов исполнительной власти, прежде всего правительства, осуществляемая по поручению парламента по принятию для оперативного решения определенных проблем нормативных актов, входящих в компетенцию представительного органа;

3) подзаконное правотворчество - здесь нормы права принимаются и вводятся в действие структурами, не относящимися к высшим представительным органам - Президентом, Правительством, министерствами, ведомствами, местными органами государственного управления, губернаторами, главами администраций, руководителями предприятий, учреждений, организаций. Далеко не все юридические нормы необходимо принимать на уровне законотворчества. Есть целый спектр ситуаций, когда юридические нормы целесообразнее принимать на уровне подзаконных актов, нормативных договоров и в иных формах.

Кроме всего прочего, подзаконное правотворчество характеризуется большей оперативностью, гибкостью, меньшей формальностью, большей компетентностью осуществляющих его конкретных субъектов. Вместе с тем подзаконное правотворчество связано с "непрозрачностью" процесса принятия нормативных актов, с их громоздкостью.

Своеобразие правотворчества субъектов Российской Федерации. Конституция РФ в соответствии с ч. 4 ст. 76 представляет субъектам Федерации право вне пределов ведения РФ, совместного ведения Федерации и ее субъектов осуществлять собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативных актов. Такое регулирование может быть осуществлено в сфере принятия и изменения конституций республик (уставов краев и областей), территориального устройства субъектов Федерации, государственной (на уровне субъектов РФ) и муниципальной службы, бюджета, налогов и сборов субъектов РФ.

Особенности правотворчества субъектов РФ заключаются в следующем:

1) расширились полномочия в сфере правотворчества - регионы впервые получили право принимать законы как акты высшей юридической силы. Это связано с общей тенденцией децентрализации российской государственности, с укреплением в ней подлинно федеративных начал. За последние годы субъектами РФ принято уже несколько сотен законов (например, в Саратовской области - законы о государственной и муниципальной службе, о референдуме Саратовской области и т.п.);

2) все большее место в правотворчестве регионов начинают занимать соглашения и договоры между субъектами Федерации или даже отдельными администрациями, которые регулируют вопросы, возникающие в социально-экономической и культурной сферах;

3) правотворчество субъектов РФ отличает довольно значительная самобытность, отражающая специфику и статус того или иного региона (например, в республиках в большей мере принимаются кодифицированные акты - кодексы, на Северном Кавказе особую роль играют национальные и религиозные обычаи). Перед субъектами РФ стоят цели - учитывать в правовом регулировании местные, региональные природные и национальные особенности, осуществлять поиск оптимальных путей развития и конкретизации положений общефедерального законодательства;

4) правотворчество субъектов РФ должно осуществляться в соответствии с Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и федеральными законами. Между тем на практике в современных условиях более трети нормативных актов субъектов Федерации противоречат общефедеральным актам;

5) в рамках субъектов РФ принимают нормативные акты и многочисленные негосударственные структуры - прежде всего органы местного самоуправления и т.д.

Таким образом, правотворчество - весьма разнообразная деятельность, каждый вид которой имеет свою природу, свое социальное назначение.

Билет № 30. Стадии правотворчества. Особенности законодательного процесса. (Митрохина)

Законотворчество - сложный, неоднородный процесс, включающий в себя следующие стадии:

1. Законодательная инициатива - закрепленное в Конституции РФ право определенных субъектов внести предложение об издании закона и соответствующий законопроект в законодательный орган. Право законодательной инициативы порождает у законодательного органа обязанность рассмотреть предложение и законопроект, но принять или отклонить его - право законодателя. Право законодательной инициативы (согласно ч. 1 ст. 104 Конституции РФ) принадлежит Президенту РФ, Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы, Правительству РФ, законодательным (представительным) органам субъектов РФ, Конституционному Суду РФ, Верховному Суду РФ, Высшему Арбитражному Суду РФ по вопросам их ведения;

2. Принятие решения о необходимости разработки законопроекта.

3. Разработка законопроекта

4. Обсуждение законопроекта - важная стадия, которая начинается в Государственной Думе с заслушивания доклада представителя субъекта, внесшего законопроект. Данная стадия необходима для того, чтобы довести документ до высокого уровня качества: устранить противоречия, пробелы, неточности и прочие дефекты. Наиболее существенные законопроекты выносятся на всенародное обсуждение;

принятие закона, что достигается с помощью двух механизмов голосования (простым большинством и квалифицированным). Принятие закона - главная стадия, которая, в свою очередь, распадается на три подстадии:

а) принятие закона Государственной Думой (федеральные законы принимаются простым большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы, т.е. 50% + 1 голос; федеральные же конституционные законы считаются принятыми, если за них проголосовало не менее 2/3 голосов от общего числа депутатов Государственной Думы);

б) одобрение закона Советом Федерации (в соответствии с ч. 4 ст. 105 Конституции РФ "федеральный закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации"; согласно ч. 2 ст. 108 Конституции РФ, "федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации");

в) подписание закона Президентом РФ (согласно ч. 2 ст. 107 и ч. 2 ст. 108 Конституции РФ, Президент в течение четырнадцати дней подписывает одобренный закон и обнародует его);

5. Опубликование закона (как правило, федеральные конституционные законы и федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после их подписания Президентом РФ; неопубликованные законы не применяются).

Билет № 31 Источники права (Исмаилова)

В идеальном смысле: это общие начала, идеи, выражающие дух и смысл права.

В материальном смысле: это конкретные условия жизнедеятельности общества, обуславливающие необходимость и содержание права.

В формальном смысле: это формы внешнего выражения, закрепления правовых предписаний.

Виды источников права:

1. Правовой обычай – санкционируемое гос-ом правило поведения, сложившееся в ходе жизнедея-ти людей и в результате многократного повторения, вошедшее в привычку. Например, Законы Ману, Русская правда.

2. Нормативно-пр. акты – оф. документы, издаваемые компетентными гос. органами, органами местного самоуправления, либо администрациями организаций, содержащие правила поведения общего характера. Например, Конституция.

3. Договор нормативного содержания – соглашение между двумя или более субъектами, закрепляющее новые нормы права, устанавливающие права и обязанности данных субъектов. Международные договоры – соглашения между государствами, по установлению их взаимных прав и обязанностей. Международные договоры обладают большей юридической силой по отношению к национальному законодательству. В большинстве случаев м-н. договоры подлежат ратификации –признание государством обязательности м-н. договора. В РФ ратификация осуществляется в форме принятия федерального закона.

4. Юридический прецедент – решение компетентного органа по конкретному делу, которое в последующем становится образцом для решения аналогичных вопросов. В зависимости от органа, принимающего решение, прецеденты делятся на: судебные - решение высшего судебного органа по определённому делу, которое в дальнейшем является обязательным для судов при разрешении аналогичных дел. И административные - решение административно-исполнительного органа гос. власти, которое берется за образец в последующих рассмотрениях аналогичных дел административного характера.

5. Юридическая доктрина – мнение наиболее авторитетных и признанных ученых-юристов. К мнениям наиболее известных ученых-юристов, обращаются в случае, когда пробел в праве не может быть заполнен статутом или судебным прецедентом. Такими доктринами являются, например, труды Блэкстона, а также различные труды Дж. Локка, Э. Берка.

6. Религиозные тексты и мировоззрение. Например, распространенным источником права в арабских и некоторых других странах остаются мусульманские религиозные воззрения и священные тексты.