4. М/ународн источники мчп.

Источники МЧП характеризуются двойственностью:

1) внутригосударственные источники МЧП:

• нормативные акты

• судебные прецеденты

• национальные торговые обычаи

2)м/ународные источники МЧП:

м/ународный договор

м/ународный обычай.

Обычай - это правило поведения общего характера, вошедшее в привычку в результате многократного его применения. Существует 3 вида обычаев:

1) внутригосударственные обычаи

Согласно ст.5 ГК РФ внутригосударственный обычай - это правило поведения, сложившееся в практике предпринимательской деятельности, не предусмотренное законодательством, независимо от того, содержится ли оно в каком-либо документе или нет. ВАС РФ под обычаями понимает традиции исполнения тех или иных обязательств.

2)м/ународные обычаи

это правила, которые сложились в практике взаимоотношений м/у гос-вами

Например: принцип суверенного равенства государств. В соответствии с данным принципом гос-во вправе регулировать свои отношения с участием иностранных физ и юр лиц, а также гос-во вправе определять пределы действия иностранного права на своей тер-рии.

3) м/ународный торговый обычай - это единообразное правило поведения, сложившееся в практике м/ународной торговли м/у частными лицами

М/ународный торговый обычай обладает 2-я признаками:

■ устойчивая единообразная практика м/ународной торговли

■ санкционирование гос-вом такой практики

М/ународный торговый обычай не формируется, а признаётся гос-вами (формируется он в практике отношений по м/ународной торговле м/у частными лицами).

Обычай должен быть широко известен. В противном случае заинтересованная сторона должна доказать его существование.

Много обычаев есть в области м/ународной торговли и м/ународного торгового мореплавания. Например: если грузовладелец и перевозчик не договорились о том, как перевозить лес, то лес может перевозиться на открытой палубе.

Различные м/ународные организации записывают обычаи и издают специальные сборники. Например: М/ународная торговая палата (в качестве её членов выступают тысячи национальных торговых палат и коммерческих организаций) собрала обычаи в области м/ународной торговли (поставки) и издала специальный сборник «ИНКОТЕРМС» (последняя его редакция в 2002 г.)

Большой популярностью пользуются также следующие сборники М/ународной торговой палаты: Унифицированные правила для документарных аккредитивов 1993 года, Унифицированные правила для расчётов по инкассо и т.п.

Подобные акты именуются также торговыми обыкновениями.

М/ународный торговый обычай признаётся в России источником права. Например: согласно ст.28 закона «О м/ународном коммерческом арбитраже» третейский суд принимает решение с учётом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

В одном из своих информационных писем ВАС РФ заявил, что арбитражные суды при разрешении споров применяют обычаи м/ународных договоров (Информационное письмо ВАС РФ № 10 «Обзор практики рассмотрения споров с участием иностранных лиц»).

М/ународные торговые обычаи и обыкновения принято объединять под общим названием «негосударственное регулирование».

М/ународный договор как источник МЧП.

Правила применения м/ународных договоров на тер-рии России

Согласно Венской конвенции о праве м/ународных договоров 1969 года: м/ународный договор - это соглашение, заключённое м/у гос-вами в письменной форме, регулируемое м/ународным правом независимо от того, содержится ли оно в одном или нескольких документах, а также независимо от его конкретного наименования (договор, пакт, соглашение, протокол).

Все соглашения по вопросам МЧП можно разделить на следующие группы:

1) двусторонние договоры о торгово-экономическом сотрудничестве

В частности они устанавливают режим наибольшего благоприятствования в торговле для иностранных граждан и юр лиц

2) договоры о правовой помощи по гражданским и семейным делам

Они содержат унифицированные (единые) коллизионные нормы в области гражданских и семейных отношений

3)соглашения, регламентирующие отдельные виды обязательств

Например: Венская конвенция о договорах м/ународной купли-продажи товаров, Конвенция УНИДРУА о м/ународном финансовом лизинге

УНИДРУА - М/ународный институт по унификации норм м/ународного права

4) соглашения в области охраны интеллектуальной собственности

Например: Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1886 г. Данное соглашение содержит 2 группы норм;

■ гос-ва обязаны обеспечить определённый уровень охраны объектов промышленной собственности

■ гос-ва обязаны защищать права иностранных граждан и юр лиц-обладателей авторских и промышленных прав.

5) соглашения в области м/ународного гражданского процесса и м/ународного коммерческого арбитража

Они регулируют гражданско-процессуальные права иностранных граждан и юр лиц. Кроме того, в них идёт речь о разграничении юрисдикции судов, а также об исполнении иностранных судебных и арбитражных решений.

Правила действия м/ународного договора на тер-рии страны

1) согласно п. З ст.5 ФЗ «О м/ународных договорах РФ» и п.2 ст.7 ГК РФ м/ународный договор применяется непосредственно, если иное не предусмотрено в нём самом (не вытекает из самого м/ународного договора).

2) соотношение российского нормативного акта и м/ународного договора зависит от уровня принятия м/ународного договора

Существуют различные виды договоров:

- межгосударственные м/ународные договоры

- межправительственные

- межведомственные.

Согласно п.4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы м/ународного права и м/ународные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если м/ународным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила м/ународного договора. Однако межведомственные м/ународные соглашения не обладают приоритетом над федеральным законом.

3) необходимо учитывать особенности толкования и применения м/ународно - правовых норм. В случае сомнений можно обращаться не только к тексту самого договора, но и к подготовительным материалам, а также к обстоятельствам заключения договора.

Многие м/ународные договоры содержат правила об их толковании. Например: согласно ст.7 ВК о договорах м/ународной купли-продажи товаров при толковании настоящей конвенции необходимо учитывать её м/ународный характер, а также обязанность государств содействовать единообразию её применения.

4) м/ународный договор должен быть опубликован

М/ународные договоры России публикуются в Собрании Законодательства РФ, Бюллетене м/ународных договоров, «Российской газете», газете «Российские вести». Ведомственные м/ународные договоры публикуются в ведомственных изданиях.

5) Россия рассматривается в качестве стороны всех договоров бывшего СССР в соответствии с Заявлением, сделанным в 1992 году

6) при толковании многоязычных договоров следует применять принцип максимального использования различных текстов договора

Например: в ВК о договорах м/ународной купли-продажи товаров используется понятие «коммерческое предприятие стороны». В английском варианте используется понятие «место осуществления бизнеса». Поскольку именно английский вариант является аутентичным (подлинным) => термин «коммерческое предприятие стороны» следует толковать как постоянное место осуществления деловых операций.

7) необходимо учитывать дату вступления договора в силу для данного гос-ва. Как правило, после ратификации договора должно пройти определённое время для его вступления в силу. Кроме того, гос-во может сделать оговорки к договору (согласно ст.2 ВК 1969 г. оговорка - это одностороннее заявление гос-ва в любой формулировке и под любым наименованием, сделанное гос-вом при выражении согласия на обязательность м/ународного договора, посредством которого оно желает исключить или изменить юр действие определенных положений договора в их применении к данному государству. Цели оговорки: 1) гос-во желает изменить какое-либо положение договора, 2) гос-во желает исключить действие какого-либо положения в отношении себя).

Существуют документы, которые не являются м/ународными договорами

например:

• Модель гражданского кодекса для стран СНГ. Данная модель была принята на заседании Межпарламентской ассамблеи государств - участников СНГ

• Типовой закон ЮНСИТРАЛ о м/ународном торговом арбитраже 1985 г.

• Принципы м/ународных коммерческих контрактов (разработаны УНИДРУА в 1994 г.)

Эти документы не содержат обязательств для государств, а только модельные нормы для национального законодателя. Данные акты имеют только рекомендательный характер.