4. Проблема квалификации юридических понятий при определении применимого права.

Квалификация в МЧП — это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму или толкование юридических категорий применимой правовой системы.

Различают два этапа или два вида квалификации: первичную, которая предшествует применению коллизионной нормы, и вторичную — осуществляемую при толковании терминов и понятий выбранной посредством коллизионной нормы правовой системы.

Вторичная квалификация осуществляется в соответствии с правилами и положениями выбранной правовой системы, т.е. того иностранного права, которое является применимым для конкретного правоотношения. Правила вторичной квалификации закреплены в статье 1191 ГК РФ, согласно пункту 1 которой суд устанавливает содержание норм иностранного права в соответствии с толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего иностранного государства. Пожалуй, другого варианта при вторичной квалификации трудно предусмотреть, поскольку было бы нелогичным, применяя, например, российское право, устанавливать содержание понятия «открытое акционерное общество» путем придания ему смысла аналогичного понятия в английской правовой системе.

5. Личный закон физического лица. Сфера действия права.

1) Личный закон физического лица (lex personalis). См., например, ст.1195 ГК РФ.

Личный закон физического лица в свою очередь подразделяется на:

закон гражданства (lex patriae) - вопросы рассматриваются по праву страны, гражданином которой является данное лицо;

закон места жительства (lex domicilii) - вопросы рассматриваются по по праву страны, где соответствующее лицо постоянно или преимущественно проживает.

В модели ГК для стран СНГ содержит положение, согласно которому при наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано.

Личный закон как формула прикрепления используется в нескольких коллизионных нормах, содержащихся в российском праве

1) гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом (п.1 ст.1197 ГК РФ)

2) права физического лица на имя, его использование и защиту определяются его личным законом (ст.1198 ГК РФ);

3) опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливаются и отменяются по личному закону лица, в отношении которого устанавливаются или отменяются опека либо попечительство (п. 1 ст.1199 ГК РФ).

Минская конвенция закрепляет личный закон в его двух формах применительно к правовому статусу физического лица. Основные коллизионные нормы в этой области

1) дееспособность физического лица определяется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является это лицо. Дееспособность лица без гражданства определяется по праву страны, в которой он имеет постоянное место жительства (ст.23 Конвенции);

2) установление или отмена опеки и попечительства производится по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой является лицо, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство (п. 1 ст. 33 Конвенции);

3) усыновление или его отмена определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой является усыновитель (п. 1 ст. 37 Конвенции);

а также целый ряд других норм.