Глава XVII Международное семейное право

Предметом международного частного права являются брачно­семейные отношения, осложненные иностранным элементом, а именно: вопросы регулирования заключения и расторжения браков с иностранцами на территории РФ; заключение и растор­жение браков российскими гражданами за рубежом; признание в России браков и разводов, совершенных за рубежом; алимент­ные обязательства лиц, проживающих за рубежом, в отношении российских граждан и российских граждан - перед лицами, про­живающими за рубежом; усыновление иностранцами российских детей и российскими гражданами - иностранцев и т.п.

§ 1. Особенности регулирования брачно-семейных отношений в международном частном праве

В области семейного права материально-правовые нормы государств разнообразны, поэтому их унификация чрезвычайно затруднена. Так, семейное право некоторых стран закрепляет главенство мужа. Во мно­гих странах существуют определенные религиозные препятствия для вступления в брак (например, в мусульманских странах запрещены браки мусульман с не мусульманами). В силу национальных тради­ций требования к брачному возрасту, основаниям для развода, поряд­ку и форме заключения брака и т.п. неодинаковы. Различия между национальными правопорядками проявляются достаточно четко.

В то же время число случаев возникновения семейных отношений с иностранным элементом год от года увеличивается, чему способ­ствует проводимая государствами политика открытых границ. Еже­годно в России регистрируются браки с иностранцами, российские граждане вступают в брак за рубежом, а иностранцы усыновляют российских детей.

Осложненные иностранным элементом семейные отношения ре­гулируются посредством выбора применимого национального права

с помощью коллизионной нормы. В отсутствие единых материально­правовых норм коллизионный метод является практически единствен­ным способом регулирования международных семейных отношений в РФ. Национальные коллизионные нормы содержатся в семейных или, чаще, в гражданских кодексах либо в законах о международном частном праве (там, где они приняты).

Международные конвенции содержат исключительно унифициро­ванные коллизионные нормы. Среди таких конвенций в историче­ском плане стоит упомянуть Гаагские конвенции 1902-1906 гг. (Россия в них не участвует). Наиболее значимыми многосторонними между­народными соглашениями, действующими в настоящее время между европейскими странами, являются: Конвенция о взыскании за гра­ницей алиментов 1956 г.; Конвенция о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков 1962 г.; Конвенция о юрис­дикции в отношении усыновления 1965 г.; Конвенция о признании разводов 1970 г.; Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 г.; Конвенция о праве, применимом к режиму собственности супругов, 1978 г.; Конвенция о заключении и призна­нии действительности браков 1978 г. и др.

Поскольку Россия в указанных соглашениях не участвует, особое значение для нас имеют двусторонние и многосторонние договоры

о правовой помощи по гражданским и семейным делам, содержа­щие унифицированные коллизионные нормы. Кроме того, в договорах

о правовой помощи решаются вопросы признания и исполнения ре­шений иностранных судов, вынесенных по семейным делам, а также признания совершенных за рубежом браков и разводов, актов усы­новления и др.

Среди многосторонних международных соглашений общего харак­тера, имеющих отношение и к международному семейному праву, следует упомянуть Европейскую конвенцию о защите прав человека и основных свобод 1950 г., а также Международный пакт о граждан­ских и политических правах 1966 г. Так, в соответствии со ст. 8 Европейской конвенции каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни, а ст. 12 Конвенции провозглашает право мужчин и женщин, достигших брачного возраста, на вступление в брак и создание семьи «в соответствии с национальным законодатель­ством, регулирующим осуществление этого права». Согласно ст. 23 Международного пакта 1966 г. за мужчинами й женщинами, достиг­шими брачного возраста, признается право на вступление в брак и право основывать семью. Ни один брак не может быть заключен без свободного и полного согласия вступающих в брак. Участвующие в Пакте государства должны принять надлежащие меры для обеспе­чения равенства прав и обязанностей супругов в отношении вступ-

ления в брак, во время состояния в браке и при его расторжении. В случае расторжения брака должна предусматриваться необходимая защита всех детей.

В России с 1 марта 1996 г. действует Семейный кодекс РФ (далее - СК РФ), разд. VII которого называется «Применение семей­ного законодательства к семейным отношениям с участием иност­ранных граждан и лиц без гражданства». По сравнению с ранее действовавшим КоБС РСФСР 1969 г. в новом Семейном кодексе существенным образом изменен подход к регулированию семейных отношений с иностранным элементом. КоБС РСФСР исходил из строго территориального принципа регулирования, при котором к семейным отношениям, осложненным иностранным элементом, применялось советское право. К примеру, как форма, так и условия для вступления в брак на территории СССР определялись советским законодательством, в том числе если брак на территории СССР за­ключался между иностранцами¹. Данный односторонний подход, не учитывающий требования иностранного права, создавал условия для появления так называемых «хромающих» отношений («хромающих» браков и пр.), то есть отношений, которые признаются в одной стране, но не получают правовой защиты за рубежом. Например, брак, зарегистрированный в СССР с участием иностранного гражда­нина, как в отношении формы, так и в отношении условий вступления в брак подчинялся советскому праву, требования же иностранного права (о минимальном возрасте, согласии родителей и пр.) не учи­тывались. Зачастую такие браки не признавались за рубежом, прежде всего в стране гражданства (или домициля) иностранца. В условиях закрытого советского общества, когда браки с иностранцами были достаточно редким явлением в СССР, данное положение было нор­мальным. Переход к открытому обществу и многократное увеличе­ние числа браков с иностранцами потребовали изменения подходов к коллизионному регулированию.

Как результат действующий СК РФ содержит значительное число двусторонних коллизионных норм, что делает возможным активное применение иностранных семейно-правовых норм, прежде всего по таким вопросам, как вступление в брак, международное усыновле­ние. Вместе с тем для ситуаций, когда требования иностранного права являются несовместимыми с моралью российского общества и осно­вами отечественной правовой системы, в Кодексе сделана специаль­ная оговорка о том, что иностранное право не применяется, если оно противоречит публичному порядку РФ (ст. 167).

Вопрос о применимом праве к заключению брака решается в раз­личных странах по-разному. Среди государств наблюдается согласие в основном в отношении формы брака - она подчиняется праву места заключения брака (lex loci celebrationis). Регулирование брачной правоспособности и действительности брака государствами можно подразделить на две категории.

Первая группа отдает предпочтение в решении этого вопроса закону места заключения брака (lex loci celebrationis). К таким от­носятся большинство штатов США, государства Латинской Амери­ки, ЮАР, в прошлом такого же критерия придерживался Советский Союз. Закон места заключения брака, безусловно, упрощает работу регистрирующих органов и судов, которые при регистрации браков и разрешении споров всегда применяют свое национальное право, - все аспекты брака регулируются единым правом. Однако данная система имеет свои слабые стороны. Во-первых, она способствует обходу закона, поскольку позволяет сторонам путем простого пере­сечения границы преодолевать все препятствия к заключению брака, предписанные законом той страны, к которой они принадлежат. Во- вторых, место заключения брака во многих случаях является случай­ным и не имеет какого-либо отношения к сторонам в ситуации, когда лица не намерены проживать в государстве, места заключения брака. В-третьих, данный принцип способствует появлению «хромающих» браков, так как брак, который удовлетворяет требованиям lex loci celebrationis, не всегда признается действительным, если он проти­воречит праву страны, к которой принадлежат стороны на основе принципа домициля, или гражданства. Поэтому в большинстве стран условия заключения брака и его действительность регулируются личным законом вступающих в брак, а не lex loci celebrationis. Как отмечает шведский профессор JI. Палсон, принцип lex loci celebrationis наиболее приемлем в отношениях между странами, чьи правовые системы достаточно похожи друг на друга и могут быть легко заме­няемыми. Наиболее типичным примером являются межскандинавские отношения на основе Конвенции 1931 г. о международном частном праве брака, усыновления и опеки. Это правило может удовлетвори­тельно работать в единых политических образованиях, таких как Соединенные Штаты, где межштатовские отношения играют более важную роль, чем отношения международные¹.

По общему правилу, если брак заключается в США, одно лишь внутреннее право соответствующего штата будет применяться как в от­ношении формы, так и в отношении условий вступления в брак. Даже если стороны домицилированы за рубежом и не имеют никакого отно­шения к штату, в котором заключается брак, иностранное право обычно не принимается в расчет при определении способности на заключение брака. Будет ли брак признан действительным в других штатах, в част­ности в штате, в котором стороны домицилированы, значения не имеет. Одна из причин для такого подхода состоит в том, что служащие из регистрирующих органов обычно являются местными лицами, которые могут предъявлять правильные требования к условиям заключения брака лишь в соответствии с местными законами и которые зачастую не могут даже осознавать, какие требования имеются согласно иностранному праву. Другой причиной является тот факт, что в США не существует эффективного механизма для обмена информацией между штатами от­носительно юридических требований и сведений, касающихся личного статуса лиц. Такая ситуация, безусловно, порождает множество проблем обхода закона, когда супруги во избежание запретов на вступление в брак по закону их домициля заключают браки в других штатах с более лег­кими требованиями. В ряде штатов действуют законы, направленные на борьбу с обходом закона в этой области путем введения требования учета законов домициля вступающих в брак лиц.

Скандинавские страны в 1931 г. заключили Конвенцию о междуна­родном частном праве брака, усыновления и опеки, согласно которой в отношениях между государствами-участниками право на заключение брака определяется lex loci celebrationis. Эта норма применяется только в том случае, если одна из сторон, вступающих в брак, проживает на территории государства-участника. Если брак заключается между ино­странцами, не проживающими в государстве места заключения брака, применяется законодательство их гражданства. Например, если граждане Финляндии и Норвегии, проживающие соответственно в Финляндии и Норвегии, заключают брак в Швеции, то способность этих лиц на вступление в брак будет определяться соответственно финскому и нор­вежскому законодательству. Данная норма уменьшает случаи обхода закона. Кроме того, риск с использованием основного правила lex loci celebrationis уменьшается за счет того, что законодательства Скандинав­ских государств достаточно похожи, вследствие чего риск появления «хромающих» браков незначителен¹.

Другим принципом для определения брачной правоспособности является Личный закон. Именно личный закон сторон брака в боль­шинстве стран мира определяет условия для вступления в брак. Как известно, личным законом может быть либо закон гражданства, либо закон домициля. Принцип гражданства действует в Европе, принцип домициля - в Англии, а также в странах Британского Содружества. Среди латиноамериканских государств существует разнообразие в под­ходах. Одни определяют способность вЪтупать в брак по lex loci celebrationis (например, Уругвай), другие определяют такую способ­

ность по закону домициля (например, Бразилия), третьи - по закону гражданства (например, Куба).

Использование личного закона имеет очевидные преимущества. Во-первых, лицо более тесно связано со своим личным законом, тогда как lex loci celebrationis может оказаться случайным законом. Во- вторых, значительно ограничивается число случаев обхода закона - обход становится чрезвычайно затруднительным или даже невозмож­ным. В-третьих, сокращается число «хромающих» браков. С другой стороны, данный принцип вызывает затруднения на практике, посколь­ку регистрирующие органы вынуждены устанавливать содержание иностранного права (гражданства или домициля), касающегося брач­ной правоспособности брачующихся. Поскольку официальные лица, регистрирующие браки, обычно плохо осведомлены об иностранном праве, практика выработала некоторые специальные способы установ­ления содержания иностранного права. Так, за рубежом используются сертификаты о способности к вступлению в брак (certificate of capacity to marry, certificat de capacitu matrimoniale, Ehefahigkeitszeugnis) или сертификаты об отсутствии препятствий для заключения брака (certificate of по impidiement). Данные документы выдаются компе­тентными властями в стране (обычно в стране гражданства) соответ­ствующего лица, в том числе в консульствах, для использования в другом государстве, в котором лицо желает вступить в брак¹.