На правах рукописи

Самойлова Валентина Владимировна семейно-правовые аспекты реализации репродуктивных прав при применении вспомогательных репродуктивных технологий

Специальность 12.00.03 –

гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

Москва, 2011

Работа выполнена на кафедре гражданского права Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Московский государственный университет экономики, статистики и информатики»

Научный руководитель: доктор юридических наук

Рузакова Ольга Александровна

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор

Телюкина Марина Викторовна кандидат юридических наук

Бахтин Сергей Игоревич

Ведущая организация: Костромской государственный университет им. Н.А.Некрасова

Защита состоится 30 ноября 2011 г. в 17.00 часов на заседании Совета по защите докторских и кандидатских диссертаций Д 212.198.11 при Федеральном государственном бюджетном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Российский государственный гуманитарный университет» по адресу: 125993, ГСП-3, г. Москва, Миусская пл., д. 6, ауд. 255.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Российский государственный гуманитарный университет».

Автореферат разослан 28 октября 2011 г.

Ученый секретарь

Совета по защите докторских и

кандидатских диссертаций Д.212.198.11,

кандидат юридических наук Е.Ю. Князева

I. Общая характеристика работы

Актуальность темы исследования

Экономический кризис неблагоприятно повлиял не только на содержание правового статуса отдельного гражданина, но и на население Российской Федерации в целом. Сегодня можно с полной очевидностью подтвердить продолжающийся экономический и демографический кризис как неразрывно связанные друг с другом явления, угрожающие настоящему и будущему нашей страны.

Демографическая проблема является одной из наиболее актуальных. Это ежегодно отмечается в Посланиях Президента РФ Федеральному Собранию РФ¹. Одним из способов ее решения является лечение бесплодия. За пятнадцать лет численность населения снизилась на 6,562 млн., что составляет 4,4 %. По подсчетам специалистов, к 2030 г. численность населения может сократиться примерно на 10% по отношению к 2000 г. Это вполне соизмеримо с тем числом бесплодных людей, которые могли бы иметь детей, используя современные, эффективные методы лечения и нормальное социальное и материальное положение.

На рождаемость отрицательно влияют низкий уровень репродуктивного здоровья, высокое число прерываний беременности (абортов). Необходимость решения указанных проблем, в том числе с использованием вспомогательных репродуктивных методов, отмечается в Концепции долгосрочного социально-экономического развития РФ на период до 2020 г.², Указе Президента РФ от 09.10.2007 N 1351 "Об утверждении Концепции демографической политики Российской Федерации на период до 2025 г."³, Прогнозе социально-экономического развития Российской Федерации на 2011 г. и плановый период 2012 и 2013 гг., разработанном Минэкономразвития РФ⁴.

Все это свидетельствует об актуальности темы реализации репродуктивных прав с помощью вспомогательных репродуктивных технологий (далее – ВРТ), а также о необходимости дальнейшего изучения проблем, возникающих в связи с этим. Общетеоретические проблемы связаны с отсутствием единства в понимании основных терминов как в семейном законодательстве, так и законодательстве, регулирующим особенности применения ВРТ в правоприменительной деятельности, а также отсутствием системной характеристики различных элементов правоотношений, в рамках которых реализуются репродуктивные права с помощью ВРТ.

В науке и в законодательстве не нашли своего отражения проблемы применения мер юридической ответственности, возникающие при реализации гражданами своих прав в области репродуктивного поведения, в том числе после смерти.

Не определен правовой и этический статус категории «эмбрион», правовой и моральный статус искусственного оплодотворения, правомерность замораживания эмбрионов, яйцеклеток, сперматозоидов, сроки их хранения и использования для реципиентов (донорство яйцеклеток, сперматозоидов, эмбрионов), использование криоконсервированных эмбрионов после расторжения брака, а также права и обязанности доноров половых клеток и т.д.

Нет единого подхода в определении содержания договоров, мер ответственности субъектов правоотношений по реализации репродуктивных прав с применением ВРТ.

Степень научной разработанности темы исследования. Тема реализации репродуктивных прав не обошла вниманием научную общественность, тем не менее системного научного исследования, посвященного анализу семейно-правовых аспектов отношений по реализации репродуктивных прав с применением ВРТ, в науке исследована недостаточно полно. Общетеоретической основой исследования репродуктивных прав послужили работы отечественных ученых-правоведов, а также специалистов, изучающих данные проблемы на стыке медицины и права: Н.А. Ардашева, Т.Е. Борисовой, С.Н. Воронцовой, Е.В. Григорович, Б.Н. Жукова, С.П. Журавлевой, Э.А. Иваевой, П.А. Калиниченко, Н.В. Кальченко, А.И. Ковлера, О.Б. Кожеуровой, А.П. Кокорина, Г.Р. Колоколова, М.Н. Малеиной, А.В. Майфат, Т.И. Максимец, Е.С. Митряковой, И.А. Михайловой, Л.Ю. Михеевой, А.М. Нечаевой, Е.В. Перевозчиковой, А.А. Пестриковой, Л.А. Пчелинцевой, Г.Б. Романовского, О.А. Рузаковой, Т.И. Свиридоновой, Ю.Д. Сергеева, О.Э. Старовойтовой, В.Н. Старовойтова, О.А. Хазовой, О.Ю. Худяковой и других.

Среди исследований непосредственно затрагивающих проблемы репродуктивных прав человека особого внимания, на наш взгляд, заслуживает статья О.А. Хазовой «Репродуктивные права человека: пределы законодательного регулирования»⁵. В ней подробно освещаются вопросы правовой регламентации репродуктивных прав человека, контрацепции. Заслуживает отдельного внимания целый ряд работ по конституционному праву, в частности, диссертации Е.В. Перевозчиковой «Конституционное право на жизнь и репродуктивные права человека»⁶, Н.А. Рубановой «Право человека на жизнь в законодательстве Российской Федерации: понятие, содержание, правовое регулирование»⁷, Ю.В. Павловой «Репродуктивная функция организма как форма реализации конституционного права человека на жизнь»⁸. Однако в них лишь косвенно затрагиваются отдельные аспекты семейно-правовых особенностей реализации репродуктивных прав.

Отдельные аспекты рассматриваемой проблемы нашли свое отражение и в экономической литературе, в частности, в работе Н.Е. Русановой «Репродуктивные возможности демографического развития»⁹.

Целый ряд научных трудов посвящен отдельным видам применения ВРТ, отношениям в сфере суррогатного материнства. Это работы: А.А. Пестрикова «Обязательства суррогатного материнства», Е.С. Митрякова «Правовое регулирование суррогатного материнства в России», Э.А. Иваева «Проблемы реализации конституционных прав человека в Российской Федерации на примере суррогатного материнства»¹⁰.

Особого внимания заслуживает работа Д.К. Рашидхановой по проблемам правового регулирования отношений при производстве медицинского вмешательства в репродуктивные процессы человека¹¹.

Вне поля зрения науки остались многие вопросы, связанные с определением семейно-правового содержания репродуктивных прав человека, механизма и пределов реализации этих прав, установлением их места в системе частного права.

Основной целью работы является изучение и систематизация семейных отношений, в рамках которых реализуются репродуктивные права человека с применением вспомогательных репродуктивных технологий, а также формулирование и аргументация авторских решений, выявленных проблем в данной области.

Для достижения поставленной цели необходимо решение следующих задач:

• выявить семейно-правовые аспекты репродуктивных прав;

• выделить и изучить особенности эмбриона как правовой категории;

• определить условия производства вспомогательных репродуктивных технологий в соотношении с договорами по оказанию медицинских услуг;

• раскрыть особенности семейно-правового статуса донора репродуктивных тканей;

• выработать предложения по совершенствованию правового положения суррогатной матери;

• определить особенности ответственности при оказании рассматриваемых в работе медицинских услуг;

• выявить специфику и проблемы реализации репродуктивных прав после смерти, в том числе связанных с установлением происхождения ребенка;

• разработать систему договорных отношений по применению ВРТ при реализации репродуктивных прав и определение специфики ответственности участников таких договорных отношений.

Объектом исследования являются семейно-правовые отношения, возникающие в связи с реализацией репродуктивных прав с помощью вспомогательных репродуктивных технологий в Российской Федерации, а также за рубежом.

Предметом исследования является совокупность правовых норм, регулирующих реализацию репродуктивных прав человека, а также практику применения таких норм.

Методологическая основа диссертационного исследования включает в себя различные методы научного познания, в частности, диалектический метод, метод дедукции, метод индукции, метод синтеза, а также логико-юридический, историко-правовой, сравнительно-правовой методы, метод системного анализа.

Исходным методологическим способом исследования является диалектический метод, обосновывающий взаимообусловленность и взаимозависимость всех социально-экономических процессов. Историко-правовой, сравнительно-правовой методы дали возможность выявить специфику воздействия исторических условий на развитие отношений по реализации репродуктивных прав человека. Применение метода системного анализа способствовало определению места рассматриваемых явлений в системе семейно-правовых отношений.

Комплексный метод позволил проанализировать рассматриваемые вопросы во всем многообразии их связей и взаимоотношений, учитывая, прежде всего, юридические, а также медицинские, социальные аспекты реализации репродуктивных прав.

Нормативную и эмпирическую базу исследования составили Конституция Российской Федерации, Семейный кодекс Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, иные федеральные законы, указы Президента Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации, иные подзаконные нормативные правовые акты, а также международные договоры, практические материалы, опубликованные в печати, практика судов общей юрисдикции и арбитражных судов Российской Федерации, а также материалы научно-практических конференций, семинаров. Автором изучены примеры договоров суррогатного материнства и иных договоров, направленных на реализацию репродуктивных прав.

Научная новизна диссертационного исследования заключается в системном исследовании частноправовых проблем, возникающих в связи с применением вспомогательных репродуктивных технологий при реализации репродуктивных прав. Автором разграничены те отношения, которые носят публично – и частноправовой характер в рассматриваемой сфере. Проанализирован субъектный и объектный состав участников частноправовых отношений, в том числе с участием доноров, медицинской организации, суррогатной матери и других участников. Определены особенности эмбриона как правовой категории. Предложена система договорных отношений по применению вспомогательных репродуктивных технологий при реализации репродуктивных прав, имеющая основную цель (направленность) таких договоров на возникновение родительских правоотношений между заказчиками и ребенком, как генетически и биологически происходящим от заказчиков (одного из них), так и не являющимся таковым.

На защиту выносятся следующие положения.

1. Отношения в сфере реализации репродуктивных прав носят личный неимущественный характер и являются предметом межотраслевого регулирования. В ходе исследования определен частноправовой комплекс таких правоотношений, точечно регулируемых семейным правом и не представляющих собой с точки зрения действующего правового регулирования единой системы. Совокупность норм, регулирующих, данные отношения можно определить как межотраслевой институт, охватывающий общие элементы, в частности, определение семейно-правовых особенностей категорий «эмбрион», «яйцеклетка», «ооциты» и другой «генетический материал», «клонирование». В числе особенных элементов данного института – отношения по применению ВРТ (частноправовые аспекты), гражданско-правовые и иные договоры, имеющие направленность на реализацию репродуктивных прав, в том числе с использованием элементов договора об оказании медицинских услуг, установление, в том числе после смерти лиц, которым принадлежал генетический материал, установление происхождения детей при применении ВРТ, защита репродуктивных прав гражданско-правовыми методами.

2. Применительно к использованию вспомогательных репродуктивных технологий сделан вывод, что термин «репродуктивные права» не имеет законодательного закрепления в российском законодательстве, в связи с чем в науке и правоприменительной практике используется в разных значениях.

В семейном праве репродуктивные права следует рассматривать как совокупность возможностей человека по обеспечению рождения ребенка, что влечет к возникновению семейных отношений между ребенком и родителями, другими членами семьи, которые, учитывая возможности ВРТ, могут не иметь генетической и биологической связи с ребенком. В связи с этим предлагается разграничивать понятия кровное родство, охватывающее биологическую, генетическую связь, а также приравненное к нему (юридическое).

3. Установлено, что терминология и значение терминов, связанных с применением ВРТ при реализации репродуктивных прав, в медицине (нормативные правовые акты Минздрава России) и в Семейном кодексе РФ, Основах законодательства об охране здоровья не тождественны. Это относится к понятиям искусственное оплодотворение, имплантация эмбриона и др. Выявлены различия и в понимании и видах применения ВРТ в Российской Федерации и за рубежом. Это приводит к непониманию условий и последствий проведения некоторых методов ВРТ с точки зрения семейно-правовых отношений.

Применение всех методов ВРТ, которые влекут реализацию репродуктивных прав, в результате которых рождается ребенок (искусственное оплодотворение, имплантация эмбриона), минуя половые отношения, требует согласия супругов с точки зрения п. 4 ст. 51, п. 3 ст. 52 СК РФ. Предлагается в названных статьях, а также ст. 35 Основ законодательства об охране здоровья, использовать термин, охватывающий все названные в указанных статьях способы, - термин «вспомогательные репродуктивные технологии», как методы терапии бесплодия, при которых отдельные или все этапы зачатия и раннего развития эмбрионов осуществляются вне организма. Перечень таких методов предусмотрен в Приказе Минздрава РФ от 26.02.2003 N 67 "О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия".

4. Обоснованно положение о том, что генетический материал является объектом права собственности (объектом гражданских прав), относится к категории вещей, но имеет ограниченно оборотоспособный характер. Эмбрион предлагается рассматривать как категорию особого рода, которая до момента имплантации в матку женщины является объектом права совместной собственности мужчины и женщины, за исключением донорского участия; после имплантации эмбрион может рассматриваться как субъект гражданских правоотношений в случаях, прямо предусмотренных законом. К таким случаям относятся наследственное правопреемство, право на получение возмещения за вред, причиненный жизни кормильца и др.

5. Систематизируются виды и подвиды суррогатного материнства, которые влияют на возникновение семейных отношений с ребенком:

- полное суррогатное материнство, при котором используется яйцеклетка другой женщины, не являющейся суррогатной матерью. Генетической связи между суррогатной матерью и ребенком нет.

Целесообразно различать два подвида полного суррогатного материнства:

1. суррогатное материнство, при котором используется яйцеклетка супруги-заказчицы, которая впоследствии будет записана в качестве юридической матери ребенка, если суррогатная мать даст согласие на запись супругов-заказчиков в качестве родителей ребенка. В этом случае между матерью и ребенком будет генетическая связь;

2. материнство, при котором используется яйцеклетка другой женщины (женщины-донора), которая не будет выступать в качестве матери, но с которой ребенок будет иметь генетическую связь.

- частичное суррогатное материнство, когда используется яйцеклетка суррогатной матери. В этом случае проведение медицинской процедуры возможно только путем использования яйцеклетки суррогатной матери при искусственном методе экстракорпорального оплодотворения (ЭКО).

Искусственная инсеминация спермой донора или супруга-заказчика не влечет в дальнейшем возникновение права у супруги-заказчицы быть записанной в качестве юридической матери ребенка, а дает лишь возможность усыновления ребенка.

6. Необходимо разграничивать правовое положение реципиента, предоставляющего генетический материал на случай смерти для продолжения рода в рамках своей семьи, т.е. для целей рождения ребенка, отцом или генетической матерью которого он может быть признан (в результате этого у ребенка и других членов семьи возникают семейные и иные правовые отношения), и донора, который предоставляет генетический материал без таковой цели (семейных, гражданских и иных правоотношений, связанных с фигурой донора, у ребенка не возникает).

Обосновывается необходимость внесения изменений в п. 4 ст. 51 Семейного кодекса РФ, ст. 35 Основы законодательства об охране здоровья в части возможности рождения ребенка суррогатной матерью не только в отношении супружеской пары, но и одиноких лиц, при определенных условиях. К таковым относится смерть их близкого, после которого остался генетический материал, и умерший выразил волю на такое использование.

7. Обосновывается возможность завещательного распоряжения реципиентом своим генетическим материалом на случай смерти. Используя правовую модель, предусмотренную абз. 2 п. 1 ст. 1266 ГК РФ о письменном выражении воли автора в части обнародования произведения за пределами завещания, предлагается закрепить в ст. 1124 ГК РФ право определять судьбу генетического материала на случай смерти не только в завещании, но и в договоре с медицинской организацией.

8. Определяя систему договорных отношений по применению ВРТ при реализации репродуктивных прав, необходимо отметить основную цель (направленность) таких договоров на возникновение родительских правоотношений между заказчиками и ребенком, как генетически и биологически происходящим от заказчиков (одного из них), так и не имеющим такого происхождения. Предлагается выделить следующие виды договоров по признаку субъектного состава и критериев получения генетического материала:

- договоры заказчиков с физическими лицами, использование генетического материала которых или предоставление которыми услуги по вынашиванию и рождению ребенка, создают для заказчиков родительские правоотношения с рожденными в результате применения таких методов ребенком (договоры суррогатного материнства, договоры с донорами). Данные договоры по своей природе с точки зрения гражданского права является непоименованными и имеют полиотраслевой характер;

- договоры об оказании медицинских услуг с медицинской организацией, с помощью услуг которых и применения ВРТ, женщина-заказчик получает возможность вынашивания и рождения ребенка, являющегося генетически и биологически ребенком заказчиков, либо на основании генетического материала других лиц или услуг суррогатной матери, за которые отвечает медицинская организация и в результате использования которых возникают родительские отношения. Данные договоры носят гражданско-правовой характер;

- смешанные полиотраслевые договоры, включающие в себя соглашения с медицинской организацией об оказании медицинских услуг с использованием ВРТ и другими лицами, генетический материал или услуги по вынашиванию и рождению ребенка которых используются.

9. Глава 10 СК РФ при установлении происхождения ребенка использует термины «родители», «лица, фактически являющиеся фактически являющегося отцом или матерью ребенка». В целях установления, оспаривания отцовства (материнства) необходимо определить соотношение с терминами, которые используются в медицине, в частности, генетические, биологические родители. Так, например, донор, генетический материал которого использовался, также может быть признан генетическим родителем, по инициативе которого может быть оспорено отцовство (материнство). Обосновывается необходимость законодательного запрета на установление отцовства (материнства) донора, кроме случаев, когда совершеннолетний ребенок, законные представители несовершеннолетнего ребенка и донор выразили свое волеизъявление.

Практическая значимость работы заключается в возможности использования содержащихся в диссертации выводов и предложений по совершенствованию действующего семейного и гражданского законодательства. Теоретические выводы и практические предложения могут быть использованы в правоприменительной практике, законопроектных работах по совершенствованию законодательства о применении вспомогательных репродуктивных технологий, а также при разработке учебных материалов по курсам «Гражданское право», «Семейное право».

Апробация результатов исследования. Основные положения и выводы по теме диссертационного исследования были опубликованы в научных статьях, а также были использованы в выступлениях на конференциях Московского государственного университета экономики, статистики и информатики: VII Международной научно-практической конференции "Право, экономика и власть" (2007), IX Международной научно-практической конференции "Роль государства в обеспечении прав и свобод человека и гражданина в условиях экономического кризиса" (2009), II Международной научно-практической конференции "Инновационное развитие российской экономики" (2009), XII Всероссийском научном форуме "Мать и Дитя 2011" (2011).

Структура исследования. Настоящая работа состоит из введения, трех глав, состоящих из девяти параграфов, заключения, списка источников и литературы.