- •Международное частное право и нотариальная деятельность
- •Часть I. Общие правила совершения нотариальных действий по делам
- •Глава 1. Основные этапы нотариального производства по делам
- •Глава 2. Правовое положение иностранных граждан и организаций
- •Глава 3. Международная действительность юридических документов
- •Часть II. Некоторые категории дел с внешним элементом в нотариальной
- •Глава 4. Международное наследование
- •Глава 5. Имущественные отношения супругов в международном частном
- •Глава 6. Сделки с иностранным элементом
- •Предисловие
- •Введение
- •Часть I. Общие правила совершения нотариальных действий по делам с иностранным элементом
- •Глава 1. Основные этапы нотариального производства по делам с иностранным элементом
- •_ 1. Квалификация правовой ситуации с иностранным элементом
- •_ 2. Выбор применимого права
- •1. Понятие коллизионной нормы и основные коллизионные привязки
- •2. Источники международного частного права России
- •А) Внутренние источники
- •Б) Внешние источники
- •3. Толкование коллизионных правил
- •А) Конфликт квалификаций
- •Б) Проблема обратной отсылки
- •В) Мобильный конфликт
- •_ 3. Применение материальных норм компетентного правопорядка
- •1. Установление содержания иностранного закона
- •А) Лица, обязанные устанавливать содержание иностранного права
- •Б) Источники информации об иностранном праве
- •2. Препятствия применения иностранного права
- •А) Невозможность применения иностранного права
- •Б) Публичный порядок
- •Глава 2. Правовое положение иностранных граждан и организаций в нотариальном производстве
- •_ 1. Компетенция нотариуса по делам с участием иностранных лиц
- •_ 2. Установление личности и дееспособности иностранного гражданина
- •1. Квалификация лица как иностранного гражданина и установление его личности а) Квалификация лица как иностранного гражданина
- •Б) Установление личности иностранного гражданина
- •2. Установление дееспособности иностранного гражданина
- •А) Возраст совершеннолетия
- •Возраст достижения совершеннолетия в отдельных странах
- •Б) Эмансипация
- •В) Отсутствие ограничений дееспособности
- •_ 3. Установление тождества иностранной организации, проверка ее правоспособности и полномочий представителя
- •1. Квалификация организации как иностранной и установление ее тождества
- •2. Проверка правоспособности иностранной организации и полномочий ее представителя
- •Глава 3. Международная действительность юридических документов в нотариальном производстве
- •_ 1. Легализация
- •1. Российские документы, представляемые за границей
- •А) Консульская легализация
- •Б) Апостиль
- •В) Отсутствие формальностей
- •2. Иностранные документы, представляемые в России
- •А) Требования, предъявляемые к оформлению иностранных документов
- •Б) Оценка юридического действия иностранного документа
- •_ 2. Экзекватура
- •Часть II. Некоторые категории дел с внешним элементом в нотариальной практике
- •Глава 4. Международное наследование
- •_ 1. Определение применимого права
- •1. Общие правила
- •2. Некоторые проблемы правоприменения
- •А) Квалификация наследственного имущества
- •Б) Определение последнего местожительства наследодателя
- •В) Публичный порядок
- •_ 2. Сфера действия применимого к наследованию права
- •1. Наследование по закону (ab intestat)
- •2. Наследование по завещанию
- •А) Форма завещания
- •Б) Сведения о завещаниях
- •В) Открытие и исполнение завещания
- •_ 3. Приобретение наследства
- •1. Принятие и отказ от наследства
- •2. Передача актива наследственного имущества а) Вступление во владение
- •Б) Управление наследством
- •3. Регулирование пассива наследства
- •4. Раздел наследства
- •А) Прекращение режима имущественных отношений супругов и наследование
- •Б) Оформление раздела наследства
- •_ 4. Подготовка наследования с иностранным элементом (estate planning)
- •1. Гражданско-правовые средства оптимизации международного наследования
- •2. Налоговая оптимизация международного наследования
- •А) Критерии налогообложения и их применение при международном наследовании
- •Б) Квалификация наследственного имущества и налогообложение
- •В) Средства налоговой оптимизации международного наследования
- •Глава 5. Имущественные отношения супругов в международном частном праве
- •_ 1. Законный режим имущества супругов
- •1. Определение применимого права
- •А) Общий порядок
- •Б) Договорной порядок
- •2. Сфера действия применимого права
- •3. Законный режим имущества супругов в некоторых странах
- •4. Некоторые практические проблемы
- •А) Определение совместного места жительства супругов
- •Б) Деление режима имущества супругов для движимых и недвижимых вещей
- •В) Обратная отсылка
- •Г) Мобильный конфликт
- •_ 2. Договорной режим имущества супругов
- •1. Возможность заключения брачного договора
- •2. Определение применимого права
- •3. Сфера действия применимого права
- •Глава 6. Сделки с иностранным элементом
- •_ 1. Международная продажа недвижимости
- •1. Международная продажа недвижимости, находящейся в России а) Определение применимого права
- •Б) Сфера действия применимого права
- •2. Международная продажа недвижимости, находящейся за рубежом
- •_ 2. Международная мена недвижимости
- •_ 3. Дарение
- •1. Определение применимого права
- •2. Сфера действия применимого права
- •3. Особые виды дарения
- •А) Дарение mortis causa
- •Б) Дарение между супругами
- •_ 4. Доверенность в международном обороте
- •1. Общие правила
- •2. Оформление доверенностей за рубежом для совершения сделок в России
- •3. Оформление доверенностей в России для совершения сделок за рубежом
- •Заключение
- •Аналитический указатель практических примеров
- •Алфавитно-предметный указатель
- •Список литературы
- •I. На русском языке
- •II. На иностранных языках
Б) Проблема обратной отсылки
30. - Позитивный и негативный конфликты. Расхождение между коллизионными привязками, используемыми в национальных правовых системах, может породить два вида конфликтов: позитивный и негативный. Если каждая из представленных в конкретном деле национальных коллизионных привязок отсылает к своему внутреннему материальному закону, имеет место позитивный конфликт. Например, гражданин России постоянно проживает в Великобритании. При совершении им сделок в Великобритании и России возникает вопрос: материальное право какой страны должно применяться для определения его дееспособности? В соответствии с российской коллизионной нормой (п. 1 ст. 1195 ГК РФ), его дееспособность должна определяться на основании российского права как законов страны гражданства. Однако согласно английской коллизионной привязке его дееспособность будет регламентироваться материальными нормами английского права - в качестве законов страны его местожительства.
В случае негативного конфликта каждая коллизионная привязка отказывается от компетенции собственного правопорядка, которая приписывается ему коллизионной нормой другого государства. Представим себе обратную ситуацию: какое право регулирует дееспособность гражданина Великобритании, проживающего на российской территории? Российская коллизионная норма предоставляет компетенцию английскому праву, закону гражданства (п. 1 ст. 1195 ГК РФ), а на основании английских коллизионных правил компетентным должен быть российский материальный закон*(39).
31. - Решение. Данный конфликт, обусловленный различиями между используемыми в разных странах коллизионными привязками, порождает совсем не праздные вопросы о том, нужно ли на практике учитывать иностранные коллизионные нормы. В какой мере российский нотариус или судья должен принимать обратную отсылку иностранной коллизионной нормы в деле с внешним элементом к российскому праву?
В настоящее время Гражданский кодекс Российской Федерации (п. 2 ст. 1190) установил в этой части вполне определенные правила: "Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (статьи 1195-1200)". Следует обратить внимание на то, что даже здесь принятие обратной отсылки зависит от усмотрения правоприменителя. Рекомендуется, тем не менее, принимать такую отсылку во всех случаях, когда отказ привел бы к негативным последствиям для сторон, невозможности позитивного разрешения правовой ситуации. Во всех остальных случаях обратная отсылка приниматься не должна.
Иностранные правовые системы также в большинстве случаев принимают обратную отсылку в области правового положения физического лица, а также наследования и расторжения брака. Одновременно она, как правило, отбрасывается в сфере обязательственных отношений, формы договора и имущественных отношений между супругами*(40).
В) Мобильный конфликт
32. - Понятие и решение. Так называемый мобильный конфликт возникает в случае, когда юридическая ситуация в результате изменения одного из элементов привязки последовательно подчиняется двум различным правопорядкам. Например: супруги, граждане Чили, приобрели в установленном порядке российское гражданство. Могут ли они теперь расторгнуть на основании российских же законов брак, заключенный ими в Чили, где это не допускается?
В соответствии с классической доктриной, всякое законно приобретенное в одной стране субъективное право должно признаваться во всех других. Представляется, что данное правило неполно, так как "закрепляет" правоотношение исключительно за материальным правом того государства, где оно возникло и существовало определенное время, без учета возможных изменений ситуации. Поэтому на практике признание субъективных прав, приобретенных в соответствии с законодательством иностранного государства, предполагает лишь точное следование коллизионным нормам с точки зрения предмета регулирования, где действительность правоотношения отделяется от его правовых последствий. Таким образом, если национальный закон не имеет обратного действия, он подлежит немедленному применению к будущим последствиям длящегося правоотношения (например, брака или режима имущественных отношений), а "старый" закон будет применим лишь в части условий его действительности и прошлых, до изменения коллизионной привязки, последствий. Полагаем, что в данном случае для разрешения мобильных конфликтов будет целесообразным перенесение решений внутреннего права в область международного частного права.
Следовательно, чилийские супруги, ставшие российскими гражданами, могут в соответствии с российским материальным законом расторгнуть свой брак.