10.5.3. Особенности квалификация преступления в условиях добровольного отказа одного из соучастников

Особенности квалификации содеянного при добровольном отказе одного из соучастников рассмотрены в п. 9.8 «Понятие добровольного отказа в условиях соучастия и особенности квалификации» темы № 9 «Квалификация преступлений в условиях неоконченной преступной деятельности».

10.5. Проблемные вопросы квалификации соучастия со специальным субъектом. Прикосновенность к преступлению, его отличия от соучастия и особенности квалификации

Соучастие по признакам группы лиц возможно и в преступлениях со специальным субъектом, когда исполнителем преступления является специальный субъект. В ситуациях, когда в непосредственном совершении преступления принимают участие два соучастника, обладающих признаками специального субъекта, трудностей с квалификацией по признакам наличии группы лиц не возникает. Например, получение взятки двумя должностными лицами по предварительному сговору – квалификация содеянного по ч. 2 ст. 430 УК.

Сложнее разрешаются ситуации в преступлениях со специальным субъектом, когда возникает вопрос о возможности соисполнительства по признаку группы с лицом, которое не обладает признаками специального субъекта.

Как следует из содержания ч. 3 ст.16 УК, исполнителем преступления является лицо, непосредственно совершившее преступление, либо непосредственно участвовавшее в его совершении совместно с другими лицами. Из буквального толкования дан­ного положения вытекает вывод, что объективную сторону составов преступлений, предполагающих наличие специального субъекта, может выполнить только лицо, обладающее признаками специального субъекта. Например, привлечь в качестве обвиняемого заведомо невиновное лицо может только должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке специальными полномочиями (дознаватель, следователь, прокурор, судья). Диспозиция ст. 446 УК (Дезертирство) распространяется только на лиц, обладающих статусом военнослужащих. То есть по общему правилу соисполнительство в преступлении, требующем специального субъекта, невозможно, если второе лицо не обладает такими признаками.

Однако, как видно из анализа содержания ч.ч. 4, 5 и 6 ст. 16 УК, для выполнения функций организации совершения преступления, подстрекательства к его совершению или пособничества никакими дополнительными признаками субъект обладать не должен. Эти функции может успешно выполнить субъект преступления, обладающий только общими признаками (возраст и вменяемость). Например, подстрекателем военнослужащего срочной службы может выступить его девушка, другие знакомые и т.д.

Как исключение из общего правила наука уголовного права и современная судебная практика допускает возможность соисполнительства в преступлениях со специальным субъектом, когда, например, второй соучастник не обладает таковыми признаками. Это ситуации могут иметь место в преступлениях, в которых объективная сторона имеет сложный или составной характер и включает в себя в том числе часть действий, которые могут быть совершены лицом, не наделенным признаками специального субъекта. Вопрос разрешается в рамках каждого конкретного факта с учетом особенностей конструкции объективной стороны специального состава преступления и фактического участия в выполнении какой-то части этих действий лицом, не обладающим признаком специального субъекта. Например, при изнасиловании путем применения насилия необходимость специального субъекта обусловлена специальным требованием к субъекту, совершающему половой акт. Этим специальным субъектом может быть только лицо мужского пола.

Ранее уже отмечалось, что для соисполнительства как законодательной разновидности соучастия, а также других форм его проявления обязательным условием является наличие в нем не менее двух соисполнителей, обладающих общими признаками субъекта (возраст уголовной ответственности, вменяемость), о чем осведомлены другие лица, соучаствующие в преступлении в качестве соисполнителей.