- •Предмет мчп и его соотношение с международным публичным правом и внутригосударственным правом
- •Национальный закон как источник мчп
- •Международный договор как источник мчп
- •Обычай как источник мчп
- •Судебный прецедент как источник мчп
- •Понятие, структура и виды коллизионных норм
- •Основные типы коллизионных привязок
- •Взаимность и реторсия в мчп
- •Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства
- •Коллизионные вопросы дееспособности иностранцев
- •Общая характеристика и виды юридических лиц в мчп
- •Понятие и критерии национальности (государственной принадлежности) юридических лиц. Личный закон юридического лица
- •Правовое положение международной организации в мчп
- •Коллизионные вопросы собственности
- •Понятие и способы осуществления инвестиций
- •Правовой режим свободных экономических зон
- •Понятие и виды внешнеэкономических сделок
- •Обычаи и обыкновения во внешней торговле. Инкотермс 2000. Lex mercatoria. Принципы международных коммерческих контрактов 2004 г.
- •Договор международного финансового лизинга
- •Договор международного факторинга
- •Документарный аккредитив в международных расчетах.
- •Документарное инкассо в международных расчетах
- •Международные морские перевозки грузов по чартеру и коносаменту. Ответственность перевозчика
- •Договор международной воздушной перевозки. Ответственность перевозчика
- •Договор международной автомобильной перевозки. Ответственность перевозчика. Перевозка грузов с применением книжки (карнета) мдп.
- •Международные железнодорожные перевозки. Ответственность железных дорог.
- •Международные соглашения об охране авторского права на литературные и художественные произведения.
- •Авторские и смежные права иностранцев в рф
- •Международные соглашения об охране прав на объекты промышленной собственности
- •Охрана прав иностранцев на промышленную собственность в рф
- •Коллизионные вопросы деликтных обязательств
- •Международно-правовое регулирование деликтных отношений
- •Коллизионное и материально-правовое регулирование наследственных отношений
- •Коллизионное и материально-правовое регулирование международных трудовых отношений.
- •Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака. «Хромающие браки». Консульские браки. Недействительность брака.
- •Признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений.
- •Альтернативные способы разрешения внешнеэкономических споров.
Обычай как источник мчп
Что касается обычаев, то это неписаный источник права, который формировался столетиями и необходим в тех случаях, когда норма, регулирующая те или иные общественные отношения, либо отсутствует, либо написана недостаточно полно. Однако наличие и содержание обычая должна доказывать та сторона, которая на него ссылается.
Признаками обычая являются: определенная продолжительность существования; постоянность соблюдения; определенность; непротиворечивость.
Сложность природы международного обычая состоит в том, что его следует отличать от обыкновения, под которым понимается определенный порядок деловых отношений, который находит свое отражение в отдельном пункте договора, либо иной сделки, зачастую к ним относят нормы международной вежливости, обыкновения не являются источником международного частного права.
Документами, подтверждающими существование обычая, могут служить: решения международных судебных и арбитражных органов, резолюции международных организаций и т. д.
Судебный прецедент как источник мчп
Во многих зарубежных государствах судебная и арбитражная практика в качестве источника международного частного права играет более важную роль, чем национальное законодательство и международное право (Франция, Великобритания, США). Под судебной и арбитражной практикой, выступающей источником права, понимают решения судов (как правило, высших инстанций), которые имеют правотворческий характер – формулируют новые нормы права. Нужно иметь в виду, что правотворческая роль судов и арбитражей заключается не в создании новых норм права (суды не имеют законотворческих полномочий и не могут «творить» право), а в выявлении действующего (позитивного) права и формулировании его как системы юридически обязательных предписаний. В принципе суд только фиксирует определенное правило поведения, которое в обществе расценивается как имеющее обязательный характер.
Англо-американское право в принципе основано на системе судебных прецедентов, которые в этих странах играют роль основного источника права (в том числе и международного частного). Судебный прецедент можно определить следующим образом – это решение вышестоящего суда, имеющее императивное, решающее значение для нижестоящих судов при разрешении ими аналогичных дел в дальнейшем. Никакое решение суда не становится прецедентом автоматически, оно должно получить статус прецедента в установленном законом порядке. Судебный прецедент как решение, имеющее руководящее значении при решении аналогичных дел в дальнейшем, используется практически во всех государствах, но только в странах общей правовой системы есть целостное прецедентное право.
В настоящее время уже сформировалась и действует региональная система прецедентного права – европейское прецедентное право, сложившееся в рамках ЕС и выработанное Европейским судом. Все решения этого суда обязательны для государств – членов ЕС, их национальных судов и административных органов, физических и юридических лиц и автоматически имеют характер прецедента. Ев ро пей с кий суд играет решающую роль в развитии регионального международного частного права в странах ЕС.
В российском законодательстве судебная и арбитражная практика формально не считается источником права. Отечественный законодатель расценивает практику правоприменительных органов в качестве основного средства для толкования, определения и применения правовых норм. Такой подход полностью противоречит сложившейся практике. На самом деле российские суды и арбитражи играют точно такую же роль по выявлению действующего права и его формулированию, как и суды тех государств, в которых судебная практика признана официальным источником права. Значение источника права имеют в первую очередь разъяснения пленумов ВС РФ и ВАС РФ. Особо важное значение практика российских правоприменительных органов имеет для развития и усовершенствования российского международного частного права. Уже говорилось, что одним из самых существенных недостатков отечественного законодательства в сфере международного частного права является неопределенность его формулировок и фактическая невозможность их непосредственного применения судами без соответствующих разъяснений пленумов.