3.Российская Федерация в общемировой системе защиты интеллектуальной собственности вто.

С развитием рыночных отношений, появлением в Российской Федерации интеллектуальной собственности как объекта гражданских прав возникла потребность в ее защите, поскольку в повседневной практике интеллектуальные права авторов нередко нарушаются.

Согласно постановлению Пленума Верховного суда РФ от 19 июня 2006 №15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве», соблюдение правил в сфере интеллектуальной собственности является одним из главных показателей развития общества[4].

Став полноправным членом Всемирной торговой организации с 23 августа 2012 г., Российская Федерация в полном объеме включилась в общемировую систему защиты интеллектуальной собственности. Современная структура традиционной междуна­родно-правовой системы защиты интеллектуальной собственности представляет собой комплекс международных конвенций и договоров по вопросам охраны и защиты интеллектуальной собственности, действующих под эгидой Всемирной организации интеллектуальной собственности, а также международных соглашений глобального механизма защиты прав интеллектуальной собственности в торгово-экономических отношениях на основе пакета соглашений Всемирной торговой организации. К моменту вступления в ВТО Россия подготовила обновленную систему законодательства в сфере охраны и защиты прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Россия обладает правовым фундаментом, соответствующим современным международным стандартам защиты интеллектуальной собственности. Одновременно Российская Федерация является участницей практически всех основных международных конвенций по вопросам интеллектуальной собственности[8].

Современный правовой механизм защиты интеллектуальной собственности не ограничен рамками национального законодательства отдельных стран. Он включает в себя комплекс международных конвенций и договоров по вопросам защиты интеллектуальной собственности, которые сформировали основу для международного права интеллектуальной собственности как самостоятельной отрасли права, сочетающей публичные и частно - правовые нормы. При этом оба этих компонента (национальный и международный) находятся в непосредственном взаимодействии и оказывают существенное влияние на другие сферы правового регулирования.

В настоящее время членами ВТО являются 159 государств. Главной целью ВТО провозглашена дальнейшая либерализация миро­вой торговли и обеспечение справедливых условий конкуренции.

Центральное место в структуре соглашений ВТО по защите и коммерческому использованию прав интеллектуальной собственности занимает соглашение по торговым аспектам прав на объекты интеллектуальной собственности (Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights; далее - Соглашение ТРИПС). Оно было заключено с целью уменьшения препятствий развитию международной торговли и повышения эффективности охраны прав интеллектуальной собственности. Это соглашение имеет глобальный характер, поскольку устанавливает обязывающие нормы в отношении прав интеллектуальной собственности (авторских прав, патентных прав на изобретения и промышленный дизайн, прав на товарные знаки, права на компьютерные программы, секреты производства, географические указания, интегральные микросхемы) для всех стран - участниц ВТО, а так­же содержит единые принципы и базовые право­вые стандарты для защиты прав интеллектуальной собственности в международной торговле, включая применения режима наибольшего благоприятствования («most favoured national treatment») для иностранных лиц и компаний, применение механизма урегулирования споров, установленного в соглашениях ВТО. Обязанность по соблюдению прав интеллектуальной собственности в международной торговле с учетом принципа добросовестности их выполнения сочетается в тексте Соглашения ТРИПС с предоставлением достаточной свободы в способах их реализации с учетом особенностей законодательства каждой страны - участницы ВТО.

Материально-правовые положения ТРИПС построены на принципах охраны интеллектуальной собственности, ранее закрепленных в Парижской конвенции по охране промышленной собственности, Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений, Международной конвенции по охране прав исполнителей, создателей фонограмм и организаций эфирного вещания (Римской конвенции), Вашингтонском договоре об интеллектуальной собственности в отношении интегральных микросхем. Члены ВТО, которые не являются участниками указанных конвенций, обязаны выполнять обязательства по ним.

В то же время Соглашение ТРИПС выступает со­ставной частью механизма охраны и защиты прав интеллектуальной собственности в структуре международных соглашений по интеллектуальной собственности, администрируемых специализированной международной организацией ООН по вопросам интеллектуальной собственности - ВОИС.

Основными целями Соглашения ТРИПС являются охрана и обеспечение прав интеллектуальной собственности, которые должны способствовать техническому прогрессу, передаче и распространению технологии к взаимной выгоде производителей и пользователей технических знаний, содействуя социально-экономическому благосостоянию и достижению баланса прав и обязательств. Странам - членам ВТО предоставлено право принимать меры, направленные на охрану здравоохранения и питания, а также обеспечение государственных интересов в жизненно важных для этих стран социально-экономического и технического развития отраслях, при условии, что такие меры соответствуют положениям Соглашения ТРИПС. В то же время провозглашен принцип добросовестности, который предусматривает применение не противоречащих положениям Соглашения ТРИПС мер по предотвращению злоупотреблений правами интеллектуальной собственности со стороны правообладателей, или ограничений не­оправданным образом торговли, или оказывающих неблагоприятное влияние на международную пере­дачу технологии.

Для понимания значения Соглашения ТРИПС в системе международных соглашений по вопросам интеллектуальной собственности необходимо иметь в виду, что это соглашение впервые в международной практике регулирования интеллектуальной собственности установило общие обязывающие нормы принудительного исполнения, обеспечения и защиты прав интеллектуальной собственности. Все страны - члены ВТО должны предусмотреть в национальном законодательстве нормы и процедуры, обеспечивающие соблюдение IPRs и принудительное их исполнение нормами национального права (в том числе в судебном порядке), включая уголовную ответственность за нарушение этих прав. В частности, установлена обязанность по применению судебных запретов на торговлю или изъятие из оборота контрафактных товаров, возмещение понесенных правообладателями убытков, изъятие оборудования или материалов, используемых для производства контрафактной продукции. Неисполнение этих обязывающих положений может повлечь применение международных санкций публично-правового характера по процедурам ВТО, выражающихся в лишении преференций, предоставляемых соглашениями ВТО, например: введение квотирования или ограничений на экспорт из стра­ны-нарушителя, отмена преимуществ в той же сфере внешней торговли.

С учетом этих положений построено законодательство стран - членов ВТО, включая Россию. Соглашение ТРИПС, таким образом, формирует систему глобальной защиты интеллектуальной собственности и принудительного исполнения прав интеллектуальной собственности, обеспеченного механизмом правовой ответственности.

Практическое значение защиты прав интеллектуальной собственности в торгово-экономическом аспекте имеет прежде всего борьба с контрафактной продукцией. Изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение товара (продукции), в которой неправо­мерно выражены или использованы права интеллектуальной собственности без согласия право­обладателя (включая неправомерную маркировку товара), влечет применение установленной законом гражданской, уголовной или административной ответственности. Такой принципиальный подход применяется во всех странах и предусмотрен в международных соглашениях, включая Соглашение ТРИПС. Вместе с тем имеют важное значение меры, предотвращающие нарушение прав интеллектуальной собственности и защищающие правообладателя. К ним относятся судебные меры, пресекающие вы­пуск в товарный имущественный оборот контрафактных товаров (включая судебные запреты), контроль за лицензионной практикой договорных отношений (например, обязательная регистрация всех лицензионных договоров), пресечение недобросовестной конкуренции, таможенное регулирование при им­порте и экспорте товаров с контролем соблюдения прав интеллектуальной собственности, соблюдение процедурных формальностей для оформления прав интеллектуальной собственности в соответствии с национальным законодательством. Такого рода меры предусмотрены и в Соглашении ТРИПС.

С введением в действие с 1 января 2008 года части четвертой Гражданского кодекса РФ, касающейся прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, в нашем законодательстве произошли серьезные изменения вследствие принятия кодифицированных норм и правоположений, практически соответствующих целям и требованиям стандартов ТРИПС. Унифицировано правовое регулирование отношений в таможенной сфере в соответствии с нормами международного права – положениями Киотской конвенции об упрощении и гармонизации таможенных процедур. Определенной корректировке подверглись положения Кодекса об административных правонарушениях и Уголовного кодекса РФ. Предметом исследования данной работы является изучение изменений в уголовно-правовом регулировании защиты прав интеллектуальной собственности в связи со вступлением России во Всемирную торговую организацию.

Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 года с последними изменениями от 4 марта 2013 года содержит четыре статьи, конкретно касающиеся прав интеллектуальной собственности: статья 146 («Нарушение авторских и смежных прав»); статья 147 («Нарушение изобретательских и патентных прав»); статья 180 («Незаконное использование товарного знака»), и статья 183 («Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну»). Включение этих статей в Уголовный кодекс было продиктовано необходимостью ужесточения мер ответственности по борьбе с контрафактом в контексте гармонизации законодательства об интеллектуальной собственности. На повестке дня тогда остро стояли вопросы изменения всего законодательства об интеллектуальной собственности как необходимого условия для ведения дальнейших переговоров по вступлению России во Всемирную торговую организацию.

На сегодняшний день эти требования в основном выполнены. Вместе с тем, несмотря на достигнутые успехи отечественной цивилистики, хотелось бы подробнее остановиться на таком проблемном моменте как толкование понятий «контрафакт» и «пиратство» в отечественной доктрине и правоприменительной практике[3].

Термин "пиратство" происходит из англосаксонского права, когда его стали использовать для установления факта плагиата в авторском праве. В Статуте королевы Анны 1710 года термин "пиратство" понимался не только как плагиат, но и как подделка. В данном случае присваивалось не только имя, как при плагиате, но копировалось и само авторское произведение. Нарушителю при этом приходилось прилагать для создания подделки больше усилий производственного характера, поскольку нужно было воспроизвести на материальном носителе это "фальшивое произведение".

В зарубежной западной доктрине различают три различных подхода к контрафакту. Первый из них согласуется с позицией, согласно которой это явление означает незаконное использование зарегистрированных товарных знаков, осуществляемое преимущественно в коммерческих целях посредством введения публики в заблуждение. Данный подход присущ американскому Закону о контрафактной продукции 1984 года и позиции ГАТТ. Второй подход включает несколько иное понимание контрафакта, которое берет начало из английского права, применяется также в современном праве Германии и Нидерландов. В соответствии с ним к контрафакту относят преднамеренное воспроизведение внешнего вида продукции, включая товарный знак, с тем, чтобы выставить в обороте копию вместо оригинала. Третий, разработанный ВОИС, означает придание термину "контрафакт" родового понятия, охватывающего все возможные виды незаконных действий по использованию результатов интеллектуальной деятельности и проявляющегося в актах недобросовестной конкуренции.

Впервые в российском законодательстве понятие "контрафакт" было включено в текст Закона о товарных знаках 1992 года. В русле переговоров по ВТО тема борьбы с контрафактом не сходила со страниц газетных публикаций и обсуждений общественности. Росло количество судебных дел, где фигурировал этот термин. Тем временем в 2008 г. вступило в силу кодифицированное законодательство об интеллектуальной собственности. Некоторые разъяснения касательно контрафакта были даны высшими судебными органами.

Обширная судебная практика и множество расхождений в толковании контрафакта ведут к необходимости обратиться к ст. 61 Соглашения, в которой, в частности, указывается, что страны-члены обязаны обеспечить уголовные процедуры и наказания в отношении контрафактных товарных знаков или пиратства в авторском праве. Но здесь же уточняется: при умышленном характере контрафакта или пиратства, которые осуществляются в коммерческих масштабах. Наказание должно быть соразмерно степени тяжести преступления. Согласно этой статье, предусматривается и конфискация контрафактных товаров, материалов и оборудования, которые преимущественным образом использовались при совершении правонарушений. Последнее предложение ст. 61 Соглашения ТРИПС содержит важнейшее положение, могущее иметь для стран-членов значительные последствия в контексте оборота интеллектуальной продукции.

Таким образом, страны-члены могут предусмотреть применение мер уголовной ответственности и в других случаях нарушений прав интеллектуальной собственности, в особенности, если они совершены умышленно и в коммерческих масштабах. Поскольку правила ВТО требуют в отношении контрафакта применения мер уголовной ответственности, постольку вопросы квалификации контрафакта ложатся на плечи национального законодателя[9].

С учетом вышеизложенного, можно предположить, что для квалификации контрафакта необходимо наличие признаков коммерческой деятельности, носящей умышленный, мошеннический характер и осуществляемой в коммерческих масштабах.

Подобная деятельность сопровождается присвоением результатов интеллектуальной деятельности, а именно незаконным воспроизведением оригинальной продукции с размещением на ней товарных знаков и их последующим распространением с целью извлечения прибыли. Продукция может быть защищена, помимо товарных знаков, иными исключительными правами, например патентными или авторскими правами. Незаконная деятельность лежит в сфере конкурентного права, поскольку по всем своим отличительным признакам может быть отнесена к недобросовестной конкуренции. Один участник оборота, незаконным образом присваивая результаты деятельности своего конкурента, извлекает коммерческие выгоды.

Только в указанных случаях контрафакта законом может быть предусмотрена ответственность, когда помимо возмещения имущественного вреда и морального ущерба закон допускает привлечение к уголовной и административной ответственности. Во всех иных случаях, в частности, при незаконном использовании товарного знака при отсутствии коммерческой деятельности, осуществляемой с целями обмана или несанкционированного распространения маркированной продукции без ее воспроизведения, указанная деятельность может быть квалифицирована как обычные деликты или как нарушения договорных обязательств. Незаконная продажа мелким коммерсантом партии товаров известной компании, пусть и приведшая к получению им прибыли, не должна признаваться осуществляемой в коммерческих масштабах и строго наказываться[5].

С тем чтобы адекватно пресекать контрафакт и пиратство в России, нужны дополнительные критерии, которые бы разрабатывались на законодательном уровне и прошли проверку правоприменительной практикой. В частности, особое внимание следует уделить критерию "коммерческий масштаб", который в Соглашении ТРИПС сформулирован как «commercial scale».

В соответствии со ст. 1515 ГК РФ, понятие контрафакции определено по признаку незаконного размещения товарного знака на товарах, этикетках, упаковке товаров, при этом нормы о гражданско-правовой ответственности за незаконное использование товарного знака распространяются как на оборот контрафактных товаров, этикеток, упаковки товаров, так и на иные формы незаконного использования товарного знака, в том числе и в отношении предметов, не являющихся контрафактными. В противном случае существует реальная угроза нарушению баланса прав правообладателей товарных знаков и авторских прав, с одной стороны, и общественных интересов - с другой, что само по себе придется отнести к проявлениям монополистической деятельности со стороны крупнейших обладателей прав интеллектуальной собственности.

Под общественными интересами в данном контексте следует понимать как интересы представителей отечественных промышленных кругов, в особенности малого и среднего бизнеса, как интересы потребителей, так и в целом развития российской экономики.