8. Типовые и смешанные договоры.
Под типовыми договорами понимаются договоры:
а) предусмотренные ГК в качестве конкретных видов (подвидов):
договор купли-продажи - розничная купля-продажа; поставка - поставка товаров для государственных нужд; контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия; договор мены; договор аренды и т.д.;
б) опубликованные в печати в качестве образцов примерных (типовых) договоров (ст.427 ГК - примерные условия договора).
Смешанные договоры могут содержать в себе элементы различных договоров, предусмотренных законом или другими нормативными актами (п.3-ст.421 - свобода договора) или же элементов договоров, как предусмотренных законом, так и не предусмотренных, но не противоречащих ему.
Такова классификация договоров в гражданском праве, которая имеет как теоретическое, так и практическое значение - правоприменительное и учебное. В первом случае деление договоров позволяет определить нормы права, которые регулируют отношение сторон по тому или иному виду договора. Во втором случае вид договора позволяет указать на его наиболее значимые общие признаки, которые принято называть юридическими признаками договора.
В целом же договор любого вида может быть представлен (охарактеризован) путём указания следующих положений:
1.Понятие (определение) договора.
2.Источники правового регулирования (нормативные акты).
3.Форма договора.
4.Юридические признаки договора (по виду договора).
5.Стороны договора (субъекты).
6. Содержание (условия договора, права и обязанности сторон (существенные, обычные, случайные)).
7.Ответственность сторон за ненадлежащее исполнение или неисполнение договора.
Такая схема позволяет последовательно, системно изложить главные черты договора, что бывает весьма необходимо, например, на занятии, экзамене, на практике. Для полноты такой характеристики, как вы можете судить из её содержания, следует указать ещё два момента:
(I) форму договора и (2) содержание договора, к чему мы и перейдём.
Форма договора.
Как уже упоминалось, договор является одним из видов сделок, а посему к нему применяются общие правила о форме сделок (ст.ст.158-164 ГК РФ). Поэтому договоры могут иметь устную или письменную форму. Устные договоры заключаются по сделкам, для которых не установлена письменная форма. Это, например, договоры между гражданами на сумму до 10 МРОТ; договоры, по которым обязанности исполняются сторонами в момент совершения сделки; дополнительные договоры во исполнении письменных договоров; договоры, в которых воля совершить сделку явствует из поведения лица (конклюдентные действия, например, продажа через автоматы) и др.
Письменные договоры могут быть совершены в следующих формах:
1. Простой письменной;
2. Письменной нотариальной;
3. Письменной с государственной регистрацией.
В соответствии со ст.434 ГК договор в письменной форме может быть заключён путём составления единого документа, подписанного сторонами; путём обмена соответствующими документами (письмами, телеграммами, факсами, телефонограммами). Для отдельных видов договоров устанавливаются определённые формы, которые приравниваются к письменным. Например, по договору розничной купли-продажи это кассовый чек, товарный чек или иной документ, подтверждающий оплату товара (ст.493 ГК); по договору банковского вклада это сберегательная книжка или сберегательный сертификат вкладчика (ст.836 ГК); по договору хранения это может быть расписка, квитанция, свидетельство о приёме на хранение или номерной жетон хранителя (ст.887 ГК), по договору перевозки пассажира это проездные документы (билет, багажная квитанция) (ст.786 ГК) и т.д.
Если закон устанавливается для определённого вида договоров обязательную нотариальную форму, договор подлежит удостоверению в нотариальном порядке. По желанию сторон нотариус может удостоверить и другие сделки (ст.53 Закона РФ от 4.02.93 "Основы законодательства РФ о нотариате").
В тех случаях, когда предметом договора являются Действия с недвижимым имуществом (земельными участками, строениями, квартирами и т.п.), договора подлежат государственной регистрации в соответствующих органах юстиции по месту, нахождения имущества в пределах регистрационного округа (ст.2, 9 Закона РФ от 30. 07.97 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").
Таковы основные положения по форме договора. Содержание (условия) договора.
Содержание договора - это совокупность условий, на которых он заключен.
Условия договора обычно излагаются в виде отдельных пунктов. В письменно оформленных договорах с большим числом пунктов могут выделяться разделы или части, а сами пункты подразделяются на отдельные подпункты.
В качестве частей договора к нему прилагаются спецификации, отгрузочные разнарядки, планы зданий и земельных участков, проектно-сметная, техническая и иная документация. К договорам между банками и клиентами на расчётное обслуживание применяются карточки с образцами подписей лиц, обладающих правом распоряжаться находящимися на счёте средствами. В самом договоре должно иметься указание на наличие такой согласованной документации, входящей в содержание договора.
В совокупность условий входят как условия, сформулированные сторонами, так и заимствованные из правовых норм. Последние бывают императивные и диспозитивные.
Следует выделить три группы условий, от согласования которых зависит сила договора: существенные (необходимые и достаточные), обычные (предписываемые)» случайные (инициативные).
I. Существенные условия - условия, необходимые для договоров данного вида. Без согласования волеизявления сторон по этим условиям договор считается не заключенным. К существенным относятся условия, которые признаны таковыми законодательством или необходимы для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п.1 ст. 432 ГК).
Выделение существенных условий очень важно, поскольку от их определения зависит возникновение договорного обязательства. Согласно ст.432 Ы, договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем его пунктам. К соглашению приравнивается решение суда (арбитражного суда), если разногласия по условиям заключаемого договора были переданы на его разрешение.
А.) К числу существенных, прежде всего, относятся условия, определяющие предмет договора. Они характеризуют передаваемое имущество, подлежащие выполнению работы, оказываемые услуги либо необходимый результат действий. Достижение определённости по данным вопросам служит предпосылкой для урегулирования других аспектов взаимоотношений сторон, выработки остальных условий договора.
Для возмездных договоров существенным условием является условие о цене договора. Довольно часто существенным признаётся условие о сроках выполнения должником его обязанностей.
Б.) При заключении договора стороны обязаны учитывать требования о согласовании существенных условий, предусмотренных законом для данного вида договоров.
В.)В качестве существенного условия должно признаваться любое условие, на достижение соглашения по которому настаивает одна из сторон.
2. В содержании договора бывают также обычные (предписываемые) условия (п.4 ст.421 ГК), необходимость включения которых в текст договора предусмотрена законодательством. Указание в договоре такого рода условий имеет целью ориентировать стороны на более полное и чёткое определение своих взаимоотношений по вопросам, неурегулированность которых порождает затруднения при исполнении обязательств. Их согласование способствует использованию договора соответственно виду, к которому он отнесён. Вместе с тем не включение в договор предписываемых (обычных) условий не влечёт признание его незаключенным, как при отсутствии существенных условий, т.к. если в договоре стороны не оговорят обычного условия, будет действовать норма закона. Иными словами, обычные условия (диспозитивные нормы закона) не всегда нуждаются в согласовании сторонами: если стороны даже не упоминают их в договоре, они всё равно "автоматически" вступают в действие, определяя права и обязанности сторон.
Если же стороны не просто упомянули диспозитивную норму, а изменили её своим соглашением, или же установили иное правило, не регулируемое какой-либо нормой закона, - в этом случае мы говорим о случайных - условиях договора.
3. Случайными (инициативными) (п.4 ст.421 ГК) считаются условия, не упоминаемые в законодательстве о договорах данного вида. Включение их в соглашение определяется усмотрением контрагентов. Стороны договора обладают свободой в деле согласования* любых вопросов, касающихся их взаимоотношений, лишь бы принимаемые ими решения не противоречили закону. Такой подход позволяет всемерно использовать возможности договора в регулировании имущественных и иных отношений, содействуя проявлению субъектами деловой активности и инициативы.
Следует иметь в виду, что все выше перечисленные условия - существенные, обычные, случайные, - находятся в тесной взаимосвязи, например, любое условие (обычное случайное) может стать существенным, если на нём настаивает одна из сторон (п.1 ст.432 ГК).
По своему содержанию любой договор должен быть предельно конкретным, ясным, не допускающим двойственного понимания. Однако, нередко из-за недостатков, допущенных при заключении договора, затруднительно установить смысл отдельных пунктов и даже определить вид договора. В таких случаях между сторонами возникает спор о праве и суду (арбитражному суду) приходится давать толкование договора (ст. 431 ГК).
При толковании основным правилом является придание буквального значения содержащимся в договоре выражениям, употребляемым формулировкам. При неясности буквального смысла какого-либо условия он устанавливается путём сопоставления этого условия с другими условиями и смыслом в целом.
Если всё равно не представляется возможным определить содержание договора, то должна быть выявлена действительная общая воля сторон с учётом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договоры, переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимоотношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон. Таким образом, ГК придерживается приоритета формального содержания договора (того, что написано в договоре или того, что было оговорено в договоре) перед подлинной волей сторон (тем, что стороны действительно хотели, но не смогли правильно выразить вовне).
Отсюда вытекает одно из важнейших правил договора - необходимость вдумчивого, внимательного подхода к определению его условий, использование предельно ясных и однозначных по содержанию формулировок, т.е. обеспечение совпадения буквального (формального) закрепления и смыслового содержания договора. Вывод по первому вопросу.
Рассмотренные положения по договору позволяют уяснить основные понятия: определение договора, принципы и виды договора, форму и содержание. Это как бы статический анализ. Однако следует помнить, что договор выступает в гражданском праве динамичности основанием возникновения, изменения и прекращения прав и обязанностей граждан и юридических лиц, он сам подвержен таким изменениям, и поэтому закон регламентирует порядок заключения, изменения и расторжения договора. Об этом речь пойдёт во втором учебном вопросе.
Заключение, изменение и расторжение договора.
Заключение договора.
Поскольку договор представляет собой соглашение двух и более лиц, о чём говорилось в 1-ом учебном вопросе, для его возникновения необходимо, что бы все они выразили свою волю во вне и эта воля совпала как по форме (I) и по содержанию (2), так и во времени (3).
Соответственно, закон выделяет две стадии заключения договора:
1) оферту (предложение заключить договор);
2) акцепт (принятие предложения).
Кратко рассмотрим их.
Оферта - односторонняя сделка, которая влечёт важное последствие; тот, кто её сделал, связан ею, и если лицо, которому адресована оферта, её примет, договор считается заключенным.
Возможны различные виды оферты:
а) устная и письменная;
б) с указанием срока для ответа и без указания;
в) адресная и к неопределённому кругу лиц (публичная). В любом случае оферта обязательно должна, быть определённой, т.е. содержать необходимые существенные условия договора (I) и достаточно выраженное намерение заключить договор (2) (п.1 ст.435 ГК РФ). Оферта безотзывна, т.е. не может быть отозвана в течение срока, установленного для её акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (с т.436 ГК).
Если оферта сделана устно и не включает срока для ответа, договор признаётся заключенным только при условии незамедлительного её принятия (ст.441 ГК). Именно так приобретаются товары в магазине, на рынке, билеты в кассах театра, железной дороги и т.п.
Письменная оферта, которая не содержит указания срока для ответа, считается принятой, если положительный ответ получен в течение нормально необходимого для этого времени. Например, если предложение послано из Москвы в С. - Петербург, то учитывается продолжительность двойного пробега почты (из Москвы в С. - Петербург и обратно), а также время для подготовки ответа.
Если же устная или письменная сфера содержит указание срока для ответа, договор будет считаться заключенным, если принятие предложения поступит в пределах указанного срока. Например, если оферент (лицо, направившее оферту) до окончания срока принятия оферты заключит договор с третьим лицом, акцептант (лицо, направившее акцепт), вправе требовать возмещения убытков, как при нарушении исполнения договорных обязательств.
Оферта, как правило, адресна, т.е. направлена к определённым лицам, с которыми оферент желал - бы заключить договор. Поэтому реклама и иные предложения, адресованные неопределённому кругу лиц, рассматриваются лишь как предложение делать оферты. В тоже время и реклама может быть офертой ("публичная оферта"), в том случае, если она содержит все существенные условия договора (I) и выражает намерение заключить договор с любым, кто отзовётся (ст.437 ГК).
Подводя итог сказанному, можно сделать основные выводы. К оферте предъявляются такие требования, как:
1. Конкретность (содержание всех существенных условий договора и выражение намерения заключить договор).
2. Определённость (адресность).
3. Безотзывность (в течение срока для акцепта).
Акцепт - односторонняя сделка по принятию предложения, указанного в оферте. Акцепт, так же как и оферта, тоже должен соответствовать определённым требованиям.
Прежде всего, он должен совпадать по объёму содержания с самой офертой, т.е. быть полным и безоговорочным (ст.438 ГК). Если в акцепте содержится согласие заключить договор, но на иных условиях (например, по более низкой цене, более высокого качества и т.п.), такой ответ рассматривается не как акцепт, а как встречная оферта. Тем самым стороны меняются местами. Теперь .уже от того, кто выступил первоначально с офертой, зависит, согласится ли с предложенными ему условиями или нет.
Далее, акцепт должен быть своевременным: если в оферте не содержалось срока для ответа, - немедленным, а если такой срок был установлен, - не опоздавшим. А как следует поступать в случаях, когда акцепт послан своевременно, но по не зависящим от лица причинам прибыл после установленного срока? Такой акцепт признаётся опоздавшим, если оферент немедленно известит акцентанта о получении акцепта с опозданием. В таком случае договор не считается заключенным. В противном случае (т.е. если такого извещения не поступит), договор признаётся заключенным, т.к. акцепт не считается опоздавшим.
Акцепт, аналогично с офертой, должен выражать намерение вступить в договорные отношения с лицом, предложившим договор, т.е. явно выражать волю акцептанта. Поэтому, по общему правилу, молчание акцептанта не является акцептом (п.2 ст.438 ГК). Если же "молчали-вый" акцептант совершает в срок, установленный для принятия предложения, конклюдентные действия, т.е. действия по выполнению указанных в оферте условий договора (например, совершает отгрузку товаров, предоставляет услуги, выполняет работы, уплачивает деньги и т.п.), это считается акцептом, если иное не предусмотрено в законе или не указано в оферте (п.З ст.438 ГК).
Таким образом, акцепт, как ответ лица, которому адресована оферта, также должен отвечать определённым требованиям, которые во многом зависят от формы и содержания самой оферты.
Так акцепт должен быть:
1. Полным и безоговорочным.
2. Своевременным, хотя закон и допускает его опоздание при соблюдении определённых условий.
3. Явно выражающим волю акцептанта.
Завершая характеристику стадий заключения договора, хотелось бы указать, что принцип свободы договора предполагает возможность отзыва, как оферты, так и акцепта. Такой отзыв возможен ранее или одновременно с получением оферты или акцепта (п.2 ст.435; ст.439 ГК). При этом считается, что ни оферта, ни акцепт не получены адресатом.
Важное юридическое значение имеет определение конкретного момента заключения договора, т.е. - момента возникновения прав и обязанностей сторон.
В соответствии с п.1 ст.432 ГК, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Поэтому момент заключения договора связывается с приданием соглашению соответствующей формы и совершения (в отдельных случаях) определённых дополнительных действий, что может быть установлено специальными нормами для отдельных видов договоров.
Так для консенсуальных договоров, договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, её акцепта. Для устных договоров, это момент достижения устной договорённости, для письменных - подписание единого документа, получение письменного согласия, оформление билета, чека и т.п.
Для реальных договоров таким моментом признаётся, совершение действий по передаче имущества.
Если договор подлежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента его регистрации (ст.433 ГК).
Таковы основные положения по порядку заключения договора. Как можно судить из сказанного, существуют довольно определённые требования к такому порядку. С другой стороны, эти требования разнообразны ввиду разновидности договоров, допускают их изменения, т.к. многие носят диспозитивный характер, и, следовательно, могут быть изменены соглашением сторон, вытекать из существа договора, сложившихся прежних деловых отношений сторон и т.п.
Например, особый порядок заключения договора установлен для торгов (ст.447-449 ГК), для обязательных договоров (ст.445 ГК).
Изменение и расторжение договора.
В соответствии со ст.310 ГК, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий не допускается.
Поэтому основной для договорного права принцип - неизменность договора, - является общим правилом: договоры должны исполняться.
И всё же закон устанавливает ряд оснований для возможного изменения и расторжения договора.
Рассмотрим эти основания.
1. Прежде всего, на договор, как на обязательство, распространяются общие нормы изменения и прекращения обязательств (гл.21-26 ГК, если эти нормы не расходятся со специальными правилами, установленными для договоров (ст.ст.450-453 ГК)). Например, договорное обязательство может прекращаться исполнением, зачётом, прощением долга, смертью гражданина или ликвидацией юридического лица и т.д. Договор может быть также изменён (расторжен) по основаниям признания сделок полностью или частично недействительными (ст.166-181 ГК).
2. Вполне естественным является изменение или расторжение договора по соглашению сторон, если такое допускается законом или договором (п.1 ст.450 ГК). Такое соглашение должно быть совершено в той же форме, которая необходима для самого договора.
3. Если согласие на изменение (расторжение) договора не достигнуто, договор может быть изменён (расторгнут) по требованию одной из сторон через суд при соблюдении следующих условий:
а) требования должны быть заявлены несогласной стороне, и лишь после получения отказа (а равно не получение ответа в 30-дневный сро1 могут быть переданы для судебного рассмотрения.
б) требования должны быть обоснованными, т.е. опираться на установленные законом или договором основания, дающими право на изменения (расторжения) договора.
К таким основаниям закон причисляет:
1. Существенное нарушение договора другой стороной (которое влечёт для стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора) (п.2 ст.450 ГК).
2. Существенное изменение обстоятельств, т.е. когда обстоятельства изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п.1 ст.451 ГК). При этом одновременно должны наличествовать 4 условия:
- в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдёт;
- изменения вызваны причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть;
- исполнение договора при таких обстоятельствах влечёт для заинтересованной стороны значительный ущерб;
- на заинтересованной стороне не лежит риск изменения обстоятельств.
4. Договор может быть изменён или расторгнут в одностороннем порядке в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, если такой отказ допускается законом или договором, Речь идёт о внесудебном изменении (расторжении) договора путём совершения фактических действий, свидетельствующих об отказе от исполнения или исполнении договора на иных условиях. Например, допускается отказ пассажира от договора перевозки пассажира при сдаче в кассу проездного билета, или отказ комитента от услуг комиссионера путём отмены поручения в договоре комиссии и т.п.
Таким образом, гражданское законодательство устанавливает ряд оснований, дающих право обеим сторонам или одной из сторон договора изменять или расторгать договор или требовать этого.
Каковы юридические последствия изменения (расторжения) договора? В соответствии со ст.453 ГК, при изменении договора обязательства сохраняются в изменённом виде, а при расторжении - обязательства сторон прекращаются.
При изменении и расторжении договора возникает вопрос о распределении убытков, причинённых в связи с изменением (расторжением) договора. Если иное не установлено законом или договором, стороны не могут требовать возвращения того, что было исполнено по обязательству до изменения или прекращения договора, а убытки могут быть истребованы лишь с виновной стороны, если договор изменён или расторжен из-за существенного нарушения обязанностей этой стороной.
Моментом изменения или прекращения договорных обязательств является момент достижения соглашения сторон или момент вступления в законную силу решения суда.
Вывод по 2-му учебному вопросу.
Рассмотренные основания и порядок заключения, изменения и расторжения договора подчёркивают преобладание в договорном праве приоритета принципов свободы договора и неизменности договора: стороны свободны в установлении соглашений исходя из своих интересов, но, вступив в такие соглашения, должны добросовестно исполнять договорные права и обязанности. Отступление от этих начал допускается лишь в установленных случаях.