- •Оглавление
- •Наука тгп: предмет и место в системе юридических наук.
- •Методология тгп.
- •Понятие государства: определение, признаки, сущность.
- •2. Иерархический аппарат состоит из государственных служащих, должностных лиц
- •1. Наличие особой публичной власти
- •2. Государство характеризуется наличием гос. Суверенитета
- •3. Наличие особой материальной базы ( налоги, сборы).
- •4. Наличие четко обозначенной территории посредством которой и определяются границы реализации гос. Суверенитета;
- •Происхождение государства и права.
- •Происхождение государства и права (в.Л. Кулаков)
- •Функции государства: понятие, виды. Эволюция. Функций современного российского государства.
- •1. Понятие и классификация функций государства (м.И. Байтин)
- •Понятие механизма государства. Принцип разделения властей: содержание, значение и проблемы реализации.
- •Понятие формы государства и соотношение ее элементов.
- •Форма правления: понятие и виды. Форма правления рф.
- •1) Монархия:
- •2) Республика (дело народа)
- •Форма государственного устройства: понятие и виды. Форма государственного устройства рф.
- •Государство в политической системе общества. Понятие государственно-политического режима.
- •Авторитаризм и тоталитаризм как разновидности политического режима.
- •Демократия как государственно-политический режим. Проблемы становления демократии в России.
- •Типология государства: понятие и основные подходы.
- •Государство в условиях глобализации.
- •Проблема определения права (основные подходы – теория естественного права, нормативизм, социологическая концепция права).
- •Сущность права (основные подходы).
- •Принципы права: понятие, виды и значение в правовом регулировании.
- •1. Общеправовые
- •2. Межотраслевые (действие в нескольких отраслях права)
- •Социальная ценность права и его функции.
- •Соотношение права с техническими нормами, обычаями и корпоративными нормами.
- •Проблема соотношения права и морали.
- •Правовое регулирования: понятие, виды, предмет и стадии.
- •Методы, способы и типы правового регулирования.
- •Понятие и виды источников (форм) права.
- •Нормативно-правовой акт: определение, признаки и виды. Соотношение нормативно-правовых актов по юридической силе в российском законодательстве.
- •Действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.
- •Вопрос 31. Действие нпа во времени
- •Обратная сила уголовного закона
- •Правотворчество: понятие, виды. Принципы правотворчества и проблемы их реализации.
- •Норма права: понятие и виды. Способы изложения правовой нормы и ее соотношение со статьей нормативно-правового акта.
- •Вопрос 27.Нормы права: понятие, классификация (Жинкин, Рыбалов, Баландин)
- •Вопрос 28.Структура норм права и способов их изложения
- •Юридическая техника: понятие, содержание и требования.
- •Понятие системы права. Отрасль права.
- •Право публичное и право частное: понятие и проблема соотношения.
- •Система законодательства. Соотношение системы права и системы законодательства.
- •Понятие правоотношения: основные подходы. Виды правоотношений.
- •Субъекты права: понятие и виды.
- •Объект и содержание правоотношений.
- •Юридические факты: определение и виды. Фактический состав.
- •Применения права как форма реализации права: понятие, признаки и стадии.
- •Вопрос 42 Применение права как форма реализации права: понятие, стадии
- •Пробелы права и способы их восполнения.
- •Понятие и способы толкования норм права.
- •Виды толкования норм права по объему и субъектам.
- •Правомерное поведение: определение и виды.
- •Определение и признаки правонарушения. Понятие злоупотребления правом и объективно-противоправного поведения.
- •Состав правонарушения.
- •Виды правонарушений.
- •Определение юридической ответственности: основные подходы.
- •Виды юридической ответственности.
- •Цели, функции и принципы юридической ответственности.
- •Понятие и структура правовой культуры общества.
- •Определение, структура и виды правосознания. Особенности и российского правосознания.
- •Законность и правопорядок: понятие, принципы и требования. Проблемы обеспечения законности в российском обществе.
- •Понятие правовой системы общества. Подходы к типологии правовых систем мира.
- •50. Право в условиях глобализации.
- •52. Проблемы построения правового государства в России.
Методы, способы и типы правового регулирования.
СОРОКИН + НАСЫРОВ:
Методы правового регулирования– совокупность способов юридического воздействия на общественную жизнь:
Диспозитивный метод(метод децентрализации, координации) – определяет пространство, в котором субъекты могут определять вид поведения. Предоставление свободы действий, свободы усмотрения и свободы выбора в отношениях, где стороны равноправны и обеспечивается децентрализованное регулирование (СП, ГП). Диспозитивный метод можно определить в тексте правовых актов по не исчерпывающим перечням, в конце которых ставятся слова «и т. д.», также по ключевым словам «имеет право» «вправе», «если стороны не договорились о другом».
Императивный метод (метод централизации) – метод категорических предписаний, складывающийся из сочетания запретов и обязываний в целях централизованного регулирования сверху - вниз на властных началах (УП, АП). Данный метод можно обнаружить в тексте правовых актов в запретительных и обязывающих нормах, в нормах-принципах.
Способы правового регулирования– это отдельные приемы юридического воздействия на общественные отношения; это закрепление в праве определенного вида правового поведения, которому может или должен следовать субъект права:
Дозволение – предоставление прав, свобод и выбора.
Обязывание позитивное (предписание)– требование совершить активный поступок.
Запрет (негативное обязывание)– требование воздержаться от определенного поведения.
Рекомендация – дозволение, плюс законодатель прямо указывает на желательность поведения; необязательное для исполнения предложение. Например, Центральный Банк – рекомендательные письма. (Некоторые авторы выделяют)
Поощрение (Гущина выделяет)– вознаграждение за правомерное поведение либо особые успехи.
Различное сочетание способов правового регулирования и создает определенные типы правового регулирования – это общие направления юридического воздействия:
Общедозволительный тип– сочетание общего дозволения и исключение из него в виде запретов. Если этот тип, то список запретов должен быть ограничен. «И т. д.» нельзя ставить. (Дозволено все, кроме; разрешено все, что не запрещено законом). Этот тип касается только граждан не состоящих на государственной службе.
Разрешительный тип– сочетание общего запрета с исключениями в виде дозволений (Запрещено все и всем, кроме; разрешено лишь то, что прямо дозволено). Распространяется на должностных лиц органов власти и управления.
В учебнике Корельского, Перевалова предлагается третий тип правового регулирования: дозволительно-обязывающий тип – этот тип характерен для официальных органов и должностных лиц (То, что им дозволено делать – они обязаны делать)
Общедозволительный тип гарантирует свободу гражданскому обществу, а разрешительный тип призван ограничить произвол государственных органов.
Понятие и виды источников (форм) права.
СОРОКИН: Форма права – документально выраженные письменные акты, которые доступны для всеобщего сведения. Поскольку термин «форма права» охватывает только писанные юридические документы, в середине 20 века был введен термин «источник права» - способ всевозможных выражений норм права как писанных, так и не писанных. Термин источник следует употреблять только в юридическом смысле.
Нормативно-правовой договор – документальное соглашение двух или более сторон, одной из которых всегда выступает орган государственной власти и содержащее нормы права (договор о разграничении предметов ведения между РФ и субъектом, международные договоры, в ТП – коллективный договор)
НАСЫРОВ:
Термин источник права впервые был употреблен в отношении Закона 12 таблиц, так как он являлся источником всего римского частного, публично права.
Источник = форма (большинство авторов)
Шаболин предлагает различать: источник – это само правотворчество, то есть деятельность, а форма – это результат правотворчества.
Источник рассматривается в нескольких смыслах:
1) Источник права в материальном смысле – реальные объективные условия, которым должны соответствовать нормы права.
2) Источник в идеологическом смысле – те идеи, ценности, которым должны соответствовать нормы права.
3) Источник в информационном смысле – любые источники информации.
Источник – форма официального выражения или закрепления правовых норм.
Часто источник права смешивается с факторами, которые влияют на правоприменение или реализацию права. Например, правосознание не является источником права, а является фактором, влияющим на реализацию права. Источником является не просто фактор, мнение, доктрина, а является то, на что может сослаться субъект правоприменения и эта ссылка делает акт правоприменения нормативно-обоснованным.
Основные виды источников права:
1. Правовой обычай – естественно возникшее, вошедшее в привычку и санкционированное государством. Способы санкционирования: ссылка в законе и восприятие судебной практикой.
Минусы: низкая оперативность, партикуляризм – в разных частях страны обычаи разные.
Плюсы: он возникает естественно, в нем реализуется правотворческое начало самого общества.
В Германии ярко проявляется процесс реабилитации правового обычая как источника права. Раньше считалось, что он носит подзаконный и субсидиарный характер. Сейчас признается равная сила закона и правового обычая.
2. Правовой прецедент – часть решения судебного или административного органа, которое применяется за общеобязательное правило при разрешении аналогичных дел.
Обеспечивает связь между правотворчеством и юридической практикой. Правовой прецедент широко применяется в англо-саксонской правовой системе.
Признаки:
1) Решения высших судебных органов
2) Действует принцип неизменности судебного прецедента – его нельзя отменить (общее правило). Лишь в порядке исключения можно отменить – это право принадлежит Палате Лордов.
3) Норма права содержится не в казуистической части решения, а в резолютивной части, то есть важен смысл, принцип, установка разрешения конкретного дела.
По мнению Богдановской прецедентное право - это форма неписанного права, то есть судебное решение – это лишь материал, из которого судья узнает всегда существовавший правовой принцип.
Фундамент прецедентного права – судебный корпус. В прецедентном праве действует правило «убедительного прецедента», то есть допускается использование прецедента, созданного в другой стране.
В Великобритании судебный прецедент является самодостаточным источником права, то есть ссылка на него делает решение нормативно обоснованным. Там закон начнет действовать тогда, когда он обрастет прецедентом.
В России можно только ставить вопрос о признании судебной практики источником права. И важно не смешивать прецедент с правоположениями – концентрированно-выраженные положения судебной практики. Ссылка на них лишь подтверждает правильность толкования нормы закона.
Нерсесянц против признания судебный практики источником права, так как это противоречит принципу разделения властей.
4.Правовая доктрина – не просто идеи, теории, а именно научные труды, которые приобретают официальный характер. Римское право -5 знаменитых юристов. Мусульманское право – священные религиозные тексты (Коран, Сунны). Мазхабы – школы толкования этих текстов, их всего пять (например, Ханифицкая, Шанфалинская). Принцип иснада – когда нужно воспроизвести цепочку тех людей, которые так говорили.
5. Нормативно-правовой договор – соглашение двух или более правотворческих органов, субъектов, содержащее нормы права. Своеобразие – стороны берут на себя взаимные права и обязанности.
6. Принципы права – применяются при аналогии права, то есть при восполнении пробелов – следовательно это не источник права, так как источник должен быть непрерывным.
7. НПА (следующий вопрос)