1.2. Современные подходы к понятию и классификации контрафактной продукции
В отношении нарушений прав интеллектуальной собственности в большинстве стран используется термин «контрафакт».
Контрафактный товар – незаконное использование товарных знаков обслуживания. Обычно применяется с целью получения доходов от производства и реализации продукции, подобной товарам известных фирм. Преследуется в законодательном порядке и является нарушением лицензионного права. [ 180 с.]
Проблема борьбы с контрафактной продукцией - сегодня одна из самых острых в мире. Обороты от ее нелегального производства и использования сравнимы с оборотами от торговли наркотиками и оружия, а также доходами от добычи нефти.
Контрафакт попадает на рынок той или иной страны двумя путями – изготавливается внутри страны или завозится на внутренний рынок из-за рубежа. Движение контрафактных товаров по таможенной территории страны наносит огромный вред в экономическом, политическом и социальном плане. Не только развивающиеся, но и развитые страны страдают от использования контрафактной продукции.
Основной фактор появления контрафактной продукции – наличие теневой экономики.
Условиями появления контрафактной продукции являются:
- широкая товарная диверсификация;
- легкость входа и выхода с рынка;
- высокая доходность;
- высокая скорость производства контрафактной продукции;
- высокий покупательский спрос на контрафактную продукцию.
Условно весь контрафакт можно разделить на три группы.
Первую группы составляют видео-аудио продукция, программное обеспечение, базы данных и др. Здесь контрафакт с точки зрения национальной безопасности страны представляет наименьшую угрозу.
Вторая группа – контрафактные продукты питания, лекарственные препараты, косметические средства и т.д.
Третья группа - промышленный контрафакт. Эти группы представляют собой наиболее серьезные угрозы национальной безопасности страны.
Существует множество видов контрафактных товаров, в которых неправомерно воплощены охраняемые:
- объекты интеллектуальной собственности;
- объекты патентного права;
- маркетинговые обозначения.
Общепринято разделять контрафактную продукцию на три типа: подделку, серый импорт и имитаторы. (Приложение 1)
Серый или параллельный импорт – это не санкционированные правообладателями поставки оригинальной (т.е. неподдельной) продукции в ту или иную страну. Серый импорт считается безусловным элементом контрафакта представителями правообладателей, поскольку путает их планы поставок и не дает извлечь намеченную прибыль, провоцируя ценовой демпинг. К тому же осложняются отношения с дистрибьюторами в регионах, которые оперируют малыми объемами и очень чувствительны к неконтролируемым поставкам на их местный рынок. У государственных органов по этому поводу однозначного мнения не существует.
Действия серых импортеров основаны на возможности завозить в страну товар по более низким ценам, чем это делают уполномоченные правообладателем агенты.
Особенно привлекательны для серого импорта:
- закупки товара на открытых рынках;
- заканчивающимся сроком годности;
- в ходе промакции, предполагающих скидки с цены;
- в странах с относительно более низкими ценами.
Продукция выпущенная с неправомочным использованием товарных фирменных знаков в целях введения потребителей в заблуждение. Именно в этих целях подделываются упаковки и логотипы, а также частично состав оригинального продукта.
Контрафакт следует отличать от имитаций и фальсифицированной продукции.
Имитация связана с копированием или стилевым заимствованием отдельных элементов товарных фирменных знаков.
В российском законодательстве это называется обозначением товара, «сходным». В отличие от контрафактной продукции, где товар напрямую выдается за оригинальную продукцию, в случае с имитацией скорее используются устойчивые ассоциации потребителей, связанные с какой-то известной торговой маркой. Например, выпускается вермут «Мартин № 1» вместо «Мартини», «Джинзано» вместо «Чинзано», или обнаруживается лак, на флаконе которого вместо «Тай» написано «Taff» (при сходном дизайне).
Это более сложный случай с точки зрения контроля и пресечения неправомочных действий. Если при обнаружении прямых подделок их изготовители и распространители становятся нарушителями административного и уголовного права, то в случае с имитацией ущемление прав собственника еще нужно доказать. Судебные разбирательства по таким поводам в России проводятся все чаще.
В свою очередь, фальсифицированная продукция - это продукция, натуральный состав которой не соответствует ее названию или отклоняется от установленных к нему требований. Подделывается не фирменный знак, а тип продукта.
Изготовление и распространение контрафактной продукции часто связано с разного рода «серыми» и «черными» схемами. Изготовители и импортеры такой продукции могут заплатить весь объем таможенных пошлин и положенных налоговых отчислений, легализовав таким образом свою продукцию с точки зрения фискальных органов. Изготовители и дистрибуторы контрафакта в этом случае все равно оставались в выигрыше, себестоимость подделок намного ниже себестоимости оригинальной продукции.
Но легализация все же приводит к «засвечиванию» товара, поэтому часто ввоз и распространение поддельной продукции сопряжены с контрабандой и уходом от уплаты налогов. [ 296-298 с.]
Примерно 50 % контрафактной продукции поступает в Россию из стран Восточной и Юго-Восточной Азии Произведены они преимущественно в Китае, Таиланде, Малайзии, Гонконге, Сингапуре, Турции и Индии. При этом часть продукции проходит «европейское облагораживание» в соответствующих странах в виде нанесения лейблов, фурнитуры, инструкций, упаковки и т. п. и поступает к нам уже как сделанная в ЕС или по лицензии. Фирмы-поставщики также нередко имеют европейскую прописку. (Рис. 1.1.)
Рис. 3.1. Основные поставщики контрафакта в Россию.
Источник: Составлено автором по данным ФТС
В такой ситуации чрезвычайно важно взять под контроль и в перспективе перекрыть все возможные каналы проникновения контрафактной продукции на рынки страны, что во многом зависит от эффективности деятельности таможенных органов по данному направлению.
Попадая на российский рынок, контрафактная продукция представляет большую опасность, как для потребителей, так и для страны в целом. Использование подобной продукции потребителями может повлечь нанесение вреда здоровью (отравления от контрафактных продуктов питания, алкогольной продукции, токсичная и ядосодержащая парфюмерия, токсичный клей и материалы, используемые при производстве одежды, контрафактные детские игрушки содержат фенол, формальдегид и даже свинец, кроме того данная продукция травмоопасна для детей).
Одним из популярных сегодня способов ввоза подделок выступает импорт компонентов, из которых впоследствии собирается готовая продукция. То есть завозятся отдельно комплектующие, отдельно тара, отдельно этикетки, отдельно сам товар. Или, наоборот, ввозится продукция без этикеток, которые наклеиваются на товар после пересечения границы. Потребители, невольно приобретающие некачественный контрафактный товар, не могут впоследствии получить гарантийного и ремонтного обслуживания, а зачастую получают неработоспособную технику (телевизоры, радиоприёмники, телефоны собранные из компонентов, произведённых в других странах, не прошедшие сертификацию в России, работают на других каналах и частотах, не поддерживаемых в нашей стране).
В настоящее время продолжает повышаться качество контрафактной продукции в части ее состава и упаковки, но не качества самой продукции. Все чаще потоки контрафакта «прячутся» за потоками оригинальной продукции. Это проявляется в уровне цены, которая совпадает или приближается к цене оригинальной продукции. В последние годы распространяется практика «подмешивания» поддельной продукции в партии оригинального товара, в том числе в магазинах, специализирующихся на реализации оригинальной продукции. В связи с чем, потребитель рискует заплатить за контрафактную и некачественную продукцию цену оригинального товара. Это закрепляет ранее выявленную тенденцию к более явному обману потребителей в отличие от продажи подделок по пониженным ценам, когда потребитель знает, что покупает. [ ]
В настоящее время проблема контрафакта приобрела национальные масштабы и ставит под угрозу экономическую безопасность государства.
Вред, наносимый контрафактной продукцией, можно разделить на несколько групп:
- ущерб экономике государства в виде не поступления налоговых и иных платежей в бюджеты государства и государственные внебюджетные фонды;
- ущерб престижу страны, подрыв инвестиционного климата;
- ущерб владельцам авторских прав на продукцию и прав на товарные знаки;
- ущерб здоровью потребителей контрафактной продукции.
Несмотря на пристальное внимание к проблеме контрафактной продукции Президента РФ, правительства и представителей бизнеса, ситуация на российском рынке с контрафактной продукцией из года в год не улучшается.
Производство, незаконное перемещение на таможенную территорию ТС, реализация контрафактной продукции составляет значительную часть российского теневого рынка, который по оценкам экспертов достигает около 30-40% объема ВВП.
Производство и реализация контрафактной продукции представляют серьезную угрозу экономической безопасности, как России, так и стран ближнего зарубежья. По данным Исполнительного комитета Содружества Независимых Государств, имеют место исчисляемые значительными суммами не поступления налоговых платежей в национальные бюджеты. По оценкам специалистов, ежегодные убытки составляют: по Российской Федерации - около 3 млрд. долларов США, Украине - 1,5 млрд. долларов, Республике Беларусь, Республике Казахстан, Кыргызской Республике и Республике Молдова - от 0,5 до 1,4 млрд. долларов США.
В Москве 22 октября 2012 г. по решению правительства РФ прошел Первый международный форум «Антиконтрафакт-2012». Его цель - создание в стране постоянно действующей международной площадки для конструктивного диалога и выработки решений представителей власти, бизнеса, науки и общественности в сфере защиты рынков от контрафактной продукции, а также охраны прав на интеллектуальную собственность и формирование цивилизованного рынка товаров и услуг.
На открытии форума выступил Премьер - министр Дмитрий Медведев считает возможным создание в России специализированных судов по вопросам интеллектуальных прав.
Дмитрий Анатольевич подчеркнул, что судебная защита является наиболее эффективным способом охраны прав граждан и юридических лиц. Он напомнил, что распоряжением правительства утверждена концепция целевой программы «развития судебной системы на период 2013 по 2020 гг».
«Применительно к тематике нашего форума можно было бы подумать о расширении предлагаемых концепцией мер, проанализировать вопросы судоустройства и специализации судебной деятельности, в том числе, за счет создания специализированных судов и уточнения их подведомственности», - сказал Дмитрий Медведев.
Дмитрий Анатольевич не считает нужным создание специализированного ведомства по борьбе с контрафактной продукцией: «Если говорить откровенно, то я не сторонник создания специализированного ведомства на эту тему, потому что задача борьбы с пиратством - она не только юридическая. Она связана и с экономикой, и с производственными процессами, наконец, это нравственная задача», - сказал Дмитрий Анатольевич Медведев.
Глава правительства отметил важность соблюдения прав создателей интеллектуальной собственности и подчеркнул свою приверженность данной идее.
По словам главы правительства, необходимо не только препятствовать тем, кто распространяет пиратский контент и продает несертифицированную продукцию, задача в том, чтобы создать систему мотивации не покупать контрафактные товары.
«Это невозможно вменить ни прокуратуре, ни Министерству внутренних дел, ни специализированному какому-то органу, который под эти цели будет создан. Я считаю, что лучше действовать комплексно», - сказал Медведев.
По его словам, «наша совместная задача - способствовать формированию рациональной модели потребления. Ведь граждане любой страны должны понимать, что, приобретая товары сомнительного происхождения, они не только рискуют своим здоровьем и поддерживают нелегальных производителей, но, по сути, ставят под удар всю систему создания качественных изделий, в которые вложен значительный человеческий труд», - заявил Медведев.
Кроме того, добавил премьер, это ведет и к недобросовестной конкуренции, а также к падению объемов инвестиций, что отражается на уровне жизни в стране.
Дмитрий Медведев предложил обновить с учетом современных реалий международные конвенции по охране авторских прав. «Нам нужно посмотреть правде в глаза и признать, что в целом ряде сфер прежние классические, канонические подходы к охране авторских прав и интеллектуальной собственности уже не срабатывают. Это проблема мировая», - сказал Медведев, отвечая на вопросы участников форума.
"Поэтому нужно создавать новые международные конвенции, которые будут учитывать скорость, быстроту и простоту доступа к контенту, и в то же время фиксировать и стараться охранять авторское право, в том числе в Интернете", - добавил он.
Также Медведев напомнил, что скоро в России должна быть принята новая редакция гражданского кодекса.
Однако, по его словам, это в полной мере не решит проблему защиты авторских прав. «Очевидно, что существует конфликт между той средой, которая сегодня способствует распространению новых технологий и передаче информации и существующими конвенциальными установками», - сказал глава правительства.
Медведев отметил, что необходимо вести мониторинг за нарушениями авторских прав, но бороться с подобными процессами в Интернете крайне сложно. «А в ряде случаев, и я об этом уже говорил, это может быть и делать не нужно. Нужно создать другую систему регулирования, которая немножко по-другому распределит баланс защиты интересов правообладателя, автора и пользователя, просто для того, чтобы не провоцировать нелегальное использование продукции», - сказал он.
Премьер-министр также призвал совершенствовать правоприменительную практику защиты авторских прав.
Он констатировал, что еще несколько лет назад российская судебная система не рассматривала такие нарушения, как серьезные. Уголовных дел за нарушения авторских прав практически не возбуждалось, а если они и были, то не доводились до конца.
«Важно, чтобы наша правоприменительная практика и деятельность судебных структур шли по пути максимально жесткой защиты авторских прав», - сказал глава правительства.
Таким образом, можно сделать следующий вывод: контрафакт - это новый продукт, созданный на основе существующего оригинала. Контрафактной является продукция, которая используется в торговом обороте с нарушением прав на любой содержащийся в ней объект права интеллектуальной собственности. При этом контрафактную продукцию не следует смешивать с понятием фальсифицированной продукции.
Распространением контрафактной продукции наносится ущерб экономике страны в виде не поступления налоговых и иных платежей в бюджеты государства и государственные внебюджетные фонды; ущерб престижу страны; разрушается инвестиционный климат; причиняется ущерб владельцам авторских прав на продукцию и прав на товарные знаки, а также ущерб здоровью потребителей контрафактной продукции.