24. Заключение эксперта

Заключение эксперта: общие положения

= требуется применение специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла

• судебно-медицинские,

• медико-социальные,

• судебно-психиатрические,

• психолого-педагогические,

• молекулярно-генетические,

• пожарно-технические и др.

ГПК РФ, а также ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ».

Экспертиза – это проводимое экспертом (экспертами) исследование объектов с целью получения на основе специальных знаний информации об обстоятельствах, имеющих значение для дела. Заключение эксперта – это судебное доказательство. Сам эксперт при этом – источник доказательства.

Кто назначает экспертизу? Это делает суд –

• по ходатайству ЛУД;

• по собственной инициативе при подготовке дела к судебному разбирательству и в процессе судебного разбирательства до вынесения решения;

• когда это его обязанность (например, в соответствии со ст. 283 ГПК для определения психического состояния гражданина суд должен назначить судебно-психиатрическую экспертизу).

ЛУД НЕ вправе предоставлять непосредственно эксперту без участия суда материалы и документы для производства судебной экспертизы -> заключения исследования вне дела / суда -> максимум просто письменное док-во

При уклонении стороны от участия в экспертизе, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым.

Если экспертное исследование требует значительного времени, производство по делу может быть приостановлено на срок, установленный судом для проведения экспертизы (ст. 216 ГПК).

Кто определяет круг и содержание вопросов эксперту? Это делает суд, однако ЛУД могут влиять круг этих вопросов (суд должен мотивировать отклонение этих вопросов).

Назначение эксперта

= как в государственном судебно-экспертном учреждении, так и в негосударственной экспертной организации либо конкретным экспертом или экспертами

- ЛУД могут влиять на выбор эксперта, но решение за судом

принимаются во внимание:

• наличие специального образования / стажа работы в определенной области,

• степень сложности вопросов, подлежащих разъяснению.

ЛУД вправе заявить отвод эксперту ИЛИ самоотвод как обязанность:

1. при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве прокурора, секретаря судебного заседания, представителя, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика;

2. является родственником кого-либо из лиц, участвующих в деле, либо их представителей;

3. заинтересован в исходе дела / сомнения в беспристрастности.

Руководитель экспертного учреждения вправе возвратить без исполнения определение о назначении судебной экспертизы, если в данном учреждении нет эксперта нужной специальности / нет техники.

Статус эксперта

Эксперт имеет право:

• знакомиться с материалами дела;

• задавать вопросы ЛУД, и свидетелям;

• заявлять ходатайства о предоставлении ему дополнительных материалов; и др.

Эксперт обязан:

• провести полное исследование представленных ему объектов в установленный судом срок;

• составить объективное заключение;

• участвовать в судебных заседаниях;

• соблюдать конфиденциальность в отношении сведений, ставших ему известными, и др.

- эксперт независим (нельзя воздействовать)

За заведомо ложное заключение -> УО. Нарушил срок или не явился? -> штраф.

способы дискредитации док-в

- вызов на допрос / рецензия / доп или повтор экспертиза

Виды экспертиз

Комплексная экспертиза – это экспертиза, которая требует одновременного проведения исследований с использованием различных областей знания. В заключении экспертов указывается, какие исследования и в каком объеме провел каждый эксперт, какие факты он установил и к каким выводам пришел -> подписание и отв-сть в своей части. Разногласия? -> сделай доп. отдельное заключение.

Комиссионная экспертиза – это экспертиза, проводимая двумя и более экспертами в одной области знания. При производстве комиссионной экспертизы каждый эксперт независимо и самостоятельно проводит исследование в полном объеме, и они совместно анализируют полученные результаты.

Дополнительная экспертиза назначается при недостаточной ясности и полноте заключения эксперта.

Повторная экспертиза может быть назначена в случае, если существуют сомнения в правильности или обоснованности заключения, а также имеются противоречия в заключениях нескольких экспертов. Ставятся те же вопросы, что и при назначении первоначальной экспертизы + новому эксперту!

Суд вправе НЕ согласиться с выводами эксперта -> решает дело на основании имеющихся док-в.

Виды заключений эксперта

Категорическое заключение. Прямое док-во; «+» или «-».

Вероятное заключение. Косвенное доказательство.

Заключение эксперта о невозможности ответить на поставленный вопрос. НЕ док-во.

ИТОГО: необязательно для суда + оценивается судом в совокупности со всеми имеющимися в деле доказательствами. Несогласие суда с заключением должно быть мотивировано.

*альтернатива -> заключение специалиста, НО м.б. НЕ принято судом + оплата в полном объеме

=25. ПОНЯТИЕ И ЭЛЕМЕНТЫ ИСКА. ВИДЫ ИСКОВ

Гурвич (Право на иск): «...Процесс есть только форма жизни закона...»

Понятие иска

Иск – предъявленное в суд для рассмотрения и разрешения в определенном процессуальном порядке материально-правовое требование одного лица к другому, вытекающее из спорного материального правоотношения и основанное на определенных юридических фактах

• иск как требование к суду о защите нарушенного или оспоренного права;

• иск как материально-правовое требование истца к ответчику.

= является также средством судебной защиты права и СГП

Сторонники материально-правовой теории исходят из того, что иск – само нарушенное субъективное право.

Процессуальной формой иска является исковое заявление. Исковое заявление может содержать несколько требований (исков).

Согласно закону любое заинтересованное лицо может обратиться в суд за защитой нарушенного или оспоренного права. Такое обращение принято называть предъявлением иска.

Является ли иск средством только судебной защиты или он свойственен также и защите права в арбитраже, в комиссии по трудовым спорам, в административном органе и т.п. -> иногда тоже используется иск, смысл, в целом, тот же (указание на процессуальные моменты и процедуры).

Элементы иска и их процессуальное значение

• предмет, т.е. само материально-правовое требование истца к ответчику;

• основание, т.е. юридические факты, на которых истец основывает требование.

Индивидуализация иска, возможность отличить один иск от другого. Это необходимо для установления тождества исков и предотвращения рассмотрения одного и того же требования дважды. При одновременном совпадении и элементов иска (предмета и основания), и сторон спора.

Предмет иска

= это конкретное материально-правовое требование истца к ответчику, возникающее из спорного правоотношения, по поводу которого суд должен вынести решение

Спорное правоотношение не может считаться предметом иска, поскольку именно из него выводится конкретное правовое требование истца, с которым он обращается в суд.

Способ защиты права определяется законом и даже при наличии у истца возможности выбора какого-либо из них (конкуренция исков – например, выбор виндикацией, реституцией, кондикцией при возврате собственнику вещи от неуправомоченного лица) нет оснований для отделения способа защиты права от предмета иска (он сильно зависит от предмета и основания искового требования, не от свободного усмотрения истца).

Согласно ПП ВС РФ 2015 года, «если при принятии искового заявления суд придет к выводу о том, что избранный истцом способ защиты права НЕ может обеспечить его восстановление, данное обстоятельство НЕ является основанием для отказа в принятии искового заявления, его возвращения либо оставления без движения».

Материальный объект спора (конкретная вещь, денежная сумма, подлежащая передаче, др.) входит в предмет иска. В частности, когда увеличивается или уменьшается размер исковых требований, то изменяется количественная сторона материального объекта спора, а не предмет иска.

Основание иска

= в исковом заявлении указываются обстоятельства, на которых истец основывает свои требования. Эти обстоятельства являются юридическими фактами.

Юридические факты – это обстоятельства, на основании которых возникают, изменяются или прекращаются права и обязанности сторон. Такими юридическими фактами могут быть заключение договора, вступление в брак и его регистрация, причинение вреда и др.

В научной литературе и судебной практике можно встретить позицию, что основание иска включает не юридические факты, а любые фактические обстоятельства, поскольку якобы «истец не отвечает за юридическую квалификацию фактов». И всё-таки факты, указываемые истцом, чтобы подтвердить правовой характер требования, должны быть юридическими. В то же время отсутствие или неправильность юридической квалификации указанных истцом фактов не вызывает процессуальных последствий, т.к. правовую квалификацию ex officio осуществляет суд.

Факты, обосновывающие иск, пригодны лишь при условии их совершения до момента удаления суда в совещательную комнату. Факты, совершившиеся после этого момента, создают новое основание, на которое действие решения суда не распространяется.

Кроме фактического основания иска, можно назвать + правовое основание иска => кроме ЮФ, следует устанавливать и материально-правовую норму, составляющую правовое основание иска. Вместе с тем ГПК РФ НЕ устанавливает обязанность истца указывать правовое основание иска.

Напротив, в арбитражном процессе заявители в своем обращении к суду обязаны указать правовое основание иска. Это связано с тем, что гражданский процесс ориентирован в большей степени на защиту прав граждан, а в арбитражном процессе предполагается несколько другой – более профессиональный – субъектный состав.

Виды исков

К. И. Малышев: по своему материальному основанию иски делятся на вытекающие из гражданско-правовых, семейных, трудовых, земельных и др. правоотношений, споры из которых относятся к подсудности судов общей юрисдикции. Напротив, по процессуальному основанию иски подразделяются на иски о признании и иски о присуждении.

Иски о признании (установительные иски)

= устранить спорность и неопределенность права (есть / нет спорное право) -> ответчик НЕ понуждается к совершению каких-либо действий в пользу истца

- призваны защищать как оспариваемое (предупреждение нарушения права), так и нарушенное права

• положительным иск о признании будет, если он направлен на признание спорного права (напр., иск о признании права авторства, права собственности и т.д.);

• отрицательным иск о признании будет, если он направлен на признание отсутствия спорного права (напр., иск о признании брака недействительным).

В научной литературе нет единства относительно элементов иска о признании. Действительно, на первый взгляд в исках о признании нет требования к ответчику, а только требование к суду, что делает неприменимой к данным видам искам теории единой природы иска. Однако, суд, удовлетворяя такое требование, исходит из того, что требование истца о защите права заявлено в суд только потому, что ответчик не соглашается с требованием истца (имеется спор о праве).

Иски о присуждении (исполнительные иски)

= как требование о признании спорного права, так и требование о понуждении ответчика к совершению определенных действий или к воздержанию от их совершения (иски о воспрещении)

- основание иска о присуждении составляют ЮФ, свидетельствующие о возникновении права (напр., факт заключения сделки), и факты, свидетельствующие о том, что это право нарушено (истечение срока и невыполнение обязательств)

Напр., виндикационный иск, кондикционный иск, иск об уплате алиментов, иск о восстановлении на работе и др.

Судебное решение по иску о присуждении НЕ создает новых материальных прав. Иск о присуждении направлен на принудительное исполнение подтвержденной судом обязанности ответчика – именно поэтому он носит название «исполнительный иск».

Преобразовательные иски

= иски, имеющие целью изменение, прекращение или создание новых юридических отношений

По общему правилу, однако, судебные решения НЕ порождают гражданские права, а лишь подтверждают их. Это связано с принципом «суд не создает право», ему не свойственна функция преобразования права. В этой связи все иски, которые именуются преобразовательными, могут быть отнесены либо к искам о признании (напр., иск о расторжении брака), либо к искам о присуждении (раздел совместно нажитого имущества супругов).

еще классификации

Появление новых видов исков (косвенных, групповых, в защиту неопределенного круга лиц) привело к необходимости выделения других оснований классификации исков – например, по субъекту защищаемого права или интереса. Но эти классификации нас мало интересуют (проф. Молчанов).

Личными исками защищаются права самого истца. В соответствии ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО» акционер или участник общества вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров общества, единоличному исполнительному органу общества, члену коллегиального исполнительного органа общества о возмещении причиненных обществу убытков (производные иски). Акционер (участник) общества в данном случае выступает в защиту прав самого общества, косвенно защищая и свои интересы на получение прибыли и др. Косвенные иски характерны исключительно для арбитражного процесса.