ГП ГОС

Вопрос 9.

Создание юридических лиц (порядок учреждения, учредительные документы, государственная регистрация)

Образование юридического лица. Глава 4 ГК РФ.

Способы образования юридического лица:

1.Нормативно-явочный порядок. Данный способ исключает необходимость получения предварительного разрешения органов публичной власти на создание юридического лица. Учредители «являются» в регистрирующий орган, который не вправе им отказать в регистрации, создаваемой организации при отсутствии каких-либо нарушений правовых норм с их стороны. профсоюзы

2.Разрешительный. Данный порядок связан с получения предварительного разрешения от органов публичной власти на создание соответствующего юридического лица. Антимонопольным органом.

3.Распорядительный. При распорядительном порядке юридическое лицо образуется в силу прямого распоряжения государственного органа или органа местного самоуправления (например, государственные или муниципальные унитарные предприятия, учреждения)

Учредительные документы юридического лица.

Правовой основой деятельности юридического лица, наряду с законом, являются его учредительные документы.

Учредительными документами являются:

Учредительный договор – концесуальный гражданско-правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица. Учредительный договор заключается в письменной форме (простой или нотариальной) и вступает в силу с момента его заключения. Хозяйственные товариществаполные товарищества

Устав – локальный НА, определяющий правовое положение юридического лица и регулирующий отношения между участниками и другим юридическим лицом. Устав вступает в силу с момента регистрации юридического лица в соответствии со статьёй 52 ГК РФ в учредительных документах содержатся:

1.Наименование юридического лица

2.Место нахождения юридического лица

3.Порядок управления деятельностью юридического лица

4.Для коммерческих организаций фирменное наименование, для некоммерческих предмет и цели деятельности.

Государственная регистрация юридического лица.

Государственная регистрация является завершающим этапом образования юридического лица, на котором компетентный государственный орган проверяет соблюдение условий, необходимых для создания нового субъекта права и принимает решение о признании организации юридическим лицом.

Государственную регистрацию юридического лица осуществляет:

Федеральная Налоговая Служба

Для регистрации юридического лица предоставляются следующие документы:

1)Заявление о регистрации

2)Устав организации

3)Учредительный договор или решение учредителей о создании юридического лица (в виде протокола собрания учредителей)

4)Свидетельство об оплате регистрационных пошлин

5)Для коммерческих организаций, документы, подтверждающие не менее 50% уставного капитала предприятия

Отказ в регистрации может последовать лишь в случаях несоответствия учредительных документов закону или несоблюдения установленного порядка образования юридического лица, он может быть обжалован в суде.

При создании юридического лица разрабатываются учредительные документы (учредительный договор или устав, либо и то, и другое) В них должны быть определены наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления его деятельностью и т.д. Предмет и цели деятельности указываются в учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий. Что касается учредительных документов хозяйственных обществ и товариществ, то в них предмет деятельности может и не указываться, поскольку последним разрешено заниматься любой деятельность. Учредительный договор должен включать обязательство о создании юридического лица, в том числе порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи в собственность юридического лица своего имущества и участие в его деятельности.

Вучредительном договоре также фиксируются

условия и порядок распределения прибыли и убытков между учредителями (участниками),

порядок управления деятельностью юридического лица,

условия выхода из состава учредителей (участников).

Изменения в учредительные документы приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации, а в случаях, установленных законом - с момента уведомления органа, осуществляющего такую регистрацию о внесенных изменениях. Для юридического лица и его учредителей такие изменения становятся обязательными с момента их внесения в учредительные документы.

Для осуществления отдельных видов деятельности (банковской, в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции; биржевой и др.) юридическим лицам необходимо получить лицензию, в соответствии с Федеральным законом "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Принцип государственной регистрации:

1)принцип проверки законности оснований регистрации.

2)публичность и достоверность государственного реестра. Как это понять?

Лица, которые добросовестно полагаются на сведения, содержащихся в гос.реестре прав на недвижимость, становятся обладателями прав на недвидимость , даже в том случае, если гос.регистрация основана на юридически порочных фактах. - Последствия: абстрактность приобретения недвижимсти: недвижимость не может быть истребована, реституция только компенсаторная.

В ГК разрешена следующая когнструкция: в гос.реестр прав по заявлению лица, которое ранее было правообладателем может быть внесена отметка о возражении в отношении тех или иных действий с имуществом. Типа арест: запрет на совершение сделок (для избежания мошенничества). Заявление действует три месяца. В течение этих трех месяцев лицо должно защитить свое право в судебном порядке.

01.03.2013 - отмена регистрации сделок - договора к-п жилого помещения, договор продажи предприятия, договор дарения недвижимости, договор ренты. Преодоление проблемы двойной регистрации.

Аренда недвижимости - нежилых помещений на срок и более, второго и третьего марта не подлежали регистрации, затем в 302 закон изменили , по предложению ВАС на эти договоры предлагают не распросранить правило о преимущественном праве на новый срок, и на сохранение договора при перемени лиц.

Вопрос 10.

Реорганизация и ликвидация юридических лиц: понятие, виды, порядок и последствия.

Ст. 57 ГК РФ: Реорганизация юридического лица представляет собой прекращение деятельности юридического лица с переходом его прав и обязанностей. Реорганизация осуществляется по решению учредителей, органами юридического лица, уполномоченными на то учредительными документами, компетентными государственными органами или судом.

Выделяют 5 видов реорганизации:

1)Слияние двух и более юридических лиц в одно. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу.

2)Присоединение (одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому). При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу, права присоединенного переходят к основному.

3)Разделение юридического лица. (юридическое лицо делится на 2 и более лиц). При разделении юридического лица, права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам.

4)Выделение из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц. При этом юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать дальше. При выделении из состава юридического лица, права и обязанности реорганизованного лица переходят каждому.

5)Преобразование – изменение организационно-правовой формы. При этом юридическое лицо одного вида преобразовывается в юридическое лицо другого вида, к последнему переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица. Хоз общества не могут в хоз товарищества, АО может в некоммерческое партнерство, унитарное

предприятие в учреждение. Преобразование универсальной в специальную. Передаточный акт или разделительный баланс, договор о слиянии.

Интересы кредиторов. Письменно уведомить. До реорганизации кредитор вправе потребовать от должника или прекращения обязательств или досрочного исполнения и возмещения При разделении и выделениисолидарная ответственность.

Стоит отличать от смены собственника имущества, изменения взносов, внутренней структуры, органоввсе изменения в рамках одного и того же субъекта.

Преобразование и изменение вида юр лица в рамках единой формы (ЗАО в оао) закон говорит, что это не является преобразованием+

2 формы реорганизации: 1) добровольная и 2) принудительная (только в форме разделения и выделения) по предписанию антимонопольного органа или суда. (доминирующее положение) если не осуществляется, назначается внешний управляющий.

21. Ликвидация юридических лиц (кроме банкротства).

Ликвидация – прекращение юридического лица без последующего правопреемстване исключается сингулярное правоприемство) отсутствует универсальное.

1.принятие решения о ликвидации юридического лица

2.назначение ликвидационной комиссии и ликвидатора

3.уведомление кредиторов и налогового органа о начале процедуры ликвидации

4.формирование промежуточного ликвидационного баланса (при недостаточности имущества осуществляется реализация имущества на торгах)

5.расчеты с кредиторами (ст. 64 ГК РФ):

а) в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда;

б) во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности; в) в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

г) в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами

6.составление окончательного ликвидационного баланса

7.извещение регистрационного органа о завершении процедуры ликвидации

 Гарантии прав кредиторов:

юридическое лицо обязано известить регистрационный орган и кредиторов о начале процедуры ликвидации

юридическое лицо обязано в лице ликвидационной комиссии выявить всех кредиторов (публикует информацию) промежуточный ликвидационный баланс, окончательный)

распределение имущества юридического лица осуществляется в определенной очередности

действия ликвидационной комиссии по уклонению либо отказу от выплат кредиторам могут быть обжалованы в суде

устанавливаются сроки для предъявления требований кредиторами и по истечении которым предъявление требований кредиторами невозможно

Гарантии прав кредиторов описаны в ст. 60 ГК РФ

Очередность: 1) социальный характергражданам (причинение вреда жизни и здоровью) для банкабанковский вклад.

2)выходные пособия из.п, вознограждение авторам.первые 2 очереди после утверждения промежуточного баланса

3)обзятаельные платежи во внебюджетные фонды. 3.4- по истечения одного месяца со дня утверждения

4)др кредиторы Требовования удовлетворяются последовательно

Залоговые кредиторы, 3 очередь

2 формы ликвидации: 1) добровольная (по решению учредителей либо органа юридического лица) и 2) принудительная (по решению суда в случае нарушения законодательства).

Специальные случаи ликвидациинедействующих ю.л путем исключения из ЕГРЮЛ (в течение 12 месяцева, не представляло документы отчетности о налогах и сборах. Не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, при отсутствии каких-либо заявлений в течение 3 месяцев с момента опубликования сведений об исключении, юр лицо автоматически исключается из реестра.

Информационное письмо президиума ВАС от 13 августа 2004 г. N 84 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 ГК РФ» - смотреть.

Вопрос 11 Общие положения о несостоятельности юридических лиц

ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», 2002 год + ст. 65 ГК РФ

Юр лица, за искл казенного, учреждения, полит партии, религ организации. Гос корпорация, гос компания, фонд могут быть, если установлено ФЗ.

 Несостоятельность – неспособность должника удовлетворить требования кредитора.

 Признаки несостоятельности:

Для юридического лица: 1) требования кредиторов не погашены в течении более чем 3 мес.

2)сумма задолженности не менее чем 100.000 рублей

Для физического лица: 1) требования кредиторов не погашены в течении более чем 3 мес.

2)сумма задолженности не менее чем 10.000 рублей

3)имущества меньше стоимости имущественных обязанностей

Сзаявлением о признании лица банкротом могут обратиться:

должник конкурентные кредиторы

уполномоченные органы государственной власти и местного самоуправления на которых возложена обязанность по взысканию обязательных платежей и санкций.

Процедуры при рассмотрении дела о несостоятельности (банкротстве):

Наблюдение – вводится в целях обеспечения сохранности имущества должникам, анализа финансового состояния должникам, состояния реестра требований, проведения первого собрания кредиторов.

назначается временный управляющий, которому не переходят функции управления

приостанавливается исполнение учредительных документов

проводится в течении не более чем 7 месяцев

не применяется к должнику, в отношении которого принято решение о ликвидации, к отсутствующему должнику, к организации незаконной деятельности, к гражданам, не явл ИП невозможно совершать сделки, превышающие 5 процентов балансовой стоимости активов. Сделки по выдаче кредитов, займов только с разрешения.

Окончаниепризнание банкротом и открытие конкурсного, финансово оздоровление, введение внешнего управления, мировое соглашение Финансовое оздоровление – вводится с целью восстановления платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком.

Приостанавливаются исполнения поо исполнительным документам по имущественным взысканиям, снимаются аресты, запрещается удовлетворение требований участника должника- о выделении доли. Запрещается выплата дивидендов

проводится в течении не более чем 2 лет

управление осуществляется руководством юридического лица, но вводится административный управляющий

определение о прекращение банкротства

о введение внешнего управления

банкротство и конкурс

Внешнее управление – вводится в целях восстановления платежеспособности.

руководство юридическим лицом переходит к внешнему управляющему

проводится в срок 18 месяцев с возможностью продления ещё на 6 месяцев

не начисляется неустойка, мароторий на удовлетворение требований кредиторов, кроме на денежные обязательтства и платежи, возникшие после признания банкротом и после внешнего, взыскании з.п.

внешний управляющий совершает сделки. С согласия кредторовкрупные, с заинтересованностью, с выдачей займов, продажа заложенного имущества, новые денежные обзятаельства.

Конкурсное производство – введению его предшествует признание лица банкротом, которое осуществляется арбитражным судом.

вводится для соразмерного удовлетворения требований кредиторов

вводится на 1 год с возможностью продления ещё на 6 месяцев

управление юридическим лицом осуществляет конкурсный управляющий, которые формирует конкурсную массу и производит расчеты с кредиторами в последовательности установленной ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ст. 134.

В конкурсную массу не входят: имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с

личностью должника, социально значимые объекты, ценные бумаги, находящиеся в распоряжении профессионального участника рынка ценных бумаг.

Кредиторы, чьи требования не были удовлетворены в полном объеме- в течение 1- лет после окончания пр-ва по делу.

Мировое соглашение – применяется на любой стадии в целях достижения согласия между должником и конкурсными кредиторами и прекращения производства по делу.

М.б новация, предоставление отступного, прощение долга. Условие заключение мирового соглашенияпогашение задолженности по требования кредиторов первой и второй очереди.

Виды процедур в банкротстве:

1.досудебные процедуры: досудебная санация

2.процедуры восстановительного характера: финансовое оздоровление, внешнее управление

3.ликвидационные процедуры: конкурсное производство

мировое соглашение

вопрос 12.

Гражднско-правовой статус хозяйственных товариществ и хозяйственных партнерств

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть

Участники хозяйственного товарищества или общества вправе:

-участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;

-принимать участие в распределении прибыли; -получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после

расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Кодексом, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами.

Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном настоящим Кодексом.

2. При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Правила, изложенные в настоящем пункте, соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив.

Полное товариществопризнается товарищество (ст. 69), участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим ему имуществом.

Для участников полного товарищества характерны доверительные отношения между его участниками, поэтому каждый из них имеет право оказывать влияние на дела организации. Управление деятельностью полного товарищества основывается на единогласии всех его участников, если только в учредительном договоре не предусмотрено, что решения принимаются большинством голосов.

Учредительный договор подписывается всеми его участниками и должен содержать следующие сведения:

наименование полного товарищества; место его нахождения;

порядок управления деятельностью товарищества; условия о размере и составе складочного капитала товарищества;

условия о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; условия о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов участниками;

условия об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Вучредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 70 ГК РФ).

Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам

1.Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

2.Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.

Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество.

Статья 81. Ликвидация полного товарищества

Полное товарищество ликвидируется по основаниям, указанным в статье 61 (ликвидация юр.лица) а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Полное товарищество ликвидируется также в случаях, указанных в пункте 1 статьи 76 (смерть, обращение взыскания), если учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность.

Распределение прибылей и убытков между его участниками производится пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением сторон. При этом не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибылях или убытках (п. 1 ст. 74 ГК РФ).

Максимальный размер складочного капитала законом не установлен, так как участники полного товарищества несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК РФ). Они привлекаются к ответственности только при недостаточности имущества у полного товарищества как юридического лица. Участники полного товарищества, не являющиеся учредителями, отвечают наравне с ними по всем обязательствам. Выбытие из товарищества не прекращает ответственности по его обязательствам, возникшим до момента выхода или исключения, если в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором участник из него выбыл (п. 2 ст. 75 ГК РФ).

участвовать в управлении делами товарищества;

получать информацию о деятельности товарищества;

принимать участие в распределении прибыли;

получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчета с кредиторами, или его стоимость;

в любое время выйти из товарищества.

Обязанности ПТ:

вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества;

участвовать в деятельности товарищества в соответствии с условиями учредительного договора;

воздержаться от совершения от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

Права вкладчиков:

получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу.

Обязанности В: внести в долю в складочный капитал – свидетельство об участии.

Органы управления ПТ:

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Высшим органом управления является собрание полных товарищей. На собрании каждый полный товарищ имеет один голос, если учредительным договором не установлено иное, а решения принимаются единогласно (если учредительным договором не установлено иное).

Каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все полные товарищи ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его полными товарищами для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Порядок распределения прибыли:

Прибыль и убытки товарищества на вере распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Ответственность товарищества на вере: