Преддоговорные действия сторон и заключение договора продажи предприятия

Перед заключением данного договора стороны должны

1. совершить предварительные действия по удостоверению состава продаваемого предприятия,

2. провести аудиторскую проверку его деятельности и

3. осу­ществить оценку предприятия как бизнеса.

На основании их результа­тов в соответствии со ст. 561 ГК должны быть составлены и рассмот­рены сторонами:

• акт инвентаризации;

• бухгалтерский баланс;

• заключение независимого аудитора о составе и стоимости пред­приятия;

• перечень долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований;

• документ об оценке предприятия.

Удостоверение состава продаваемого предприятия есть не что иное, как его полная инвентаризация (п. 1 ст. 561 ГК). Акт инвентаризации дополняется заключением независимого ау­дитора о составе и финансовом состоянии предприятия.

Цель внеш­ней аудиторской проверки двояка:

1. проверка соответствия (достоверности) финансовой отчетности установленным критериям;

2. проверка законности совершенных хозяйственных опера­ций.

Аудиторская проверка подтверждает достоверность бухгалтер­ского баланса предприятия.

Исполнение договора продажи предприятия

Исполнение договора продажи предприятия сводится к трем наи­более важным действиям сторон:

1. уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия;

2. передача предприятия продавцом покупателю;

3. оплата покупателем стоимости предприятия.

Предприятие считается переданным со дня подписания передаточ­ного акта обеими сторонами. С этого момента на покупателя перехо­дит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, находящегося в составе предприятия (ст. 563 ГК).

15. Договор мены: понятие, содержание, особенности исполнения, соотношение с бартерными сделками.

Под договором мены понимается гражданско - правовой договор, в соответствии с которым каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой (п. 1 ст. 567ГК).

К договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже (глава 30), если это не противоречит правилам главы о мене существу мены.

Основные признаки договора мены:

Договор мены относится к числу договоров, направленных на передачу имущества, и тем самым он отличается от договоров на выполнение работ (например, подряд и некоторые другие), на оказание услуг (комиссия, поручение, агентирование, транспортно - экспедиционное обслуживание и некоторые другие) и от учредительских договоров (например, простое товарищество).

По договору мены обмениваемое имущество передается в собственность (а в соответствующих случаях - в хозяйственное ведение или оперативное управление) контрагента (данный признак позволяет отграничить договор мены от тех договоров на передачу имущества, по которым имущество передается во владение и пользование либо только в пользование контрагента - аренда, ссуда).

Особенность предмета договора (обмен товаров) отличает его от других возмездных договоров, по которым имущество также передается в собственность контрагента (купля - продажа, заем), т.е. отличие характера встречного предоставления (один товар обменивают на другой, а не на деньги).

По договору мены право собственности на полученные в порядке обмена товары переходит к каждой из сторон одновременно после того, как обязательства по передаче товаров исполнены обеими сторонами (ст. 570 ГК), а не с момента передачи вещи хотя бы одним (п. 1 ст. 223 ГК).

Общая характеристика договора мены: консенсуальный, возмездный, двусторонний, синаллагматический.

Существенными для договора мены являются следующие условия: - условие о предмете договора, т.е. об обмениваемых товарах, которое считается согласованным, если стороны определили наименование и количество товаров, подлежащих обмену.

Если из договора мены не вытекает иное, товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности.

В случае, когда в соответствии с договором мены обмениваемые товары признаются неравноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар, если иной порядок оплаты не предусмотрен договором.

Права и обязанности сторон договора мены

Содержание обязательства, вытекающего из договора мены, определяется предметом этого договора, а именно тем, что каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. Распределение прав и обязанностей между участниками договора мены определяется в соответствии с нормами о договоре купли-продажи (не противоречащими специальным правилам о договоре мены и существу мены, а потому применяемыми к этому договору) с учетом того, что каждая из сторон такого договора признается продавцом товара, который она обязуется передать, и одновременно покупателем товара, который она обязуется принять в обмен от контрагента (п. 2 ст. 567 ГК).

Момент исполнения обязанности передать товар определяется одним из трех вариантов:

при наличии в договоре условия об обязанности соответствующей стороны по доставке товара, - моментом вручения товара другой стороне;

если в соответствии с договором мены товар должен быть передан контрагенту в месте нахождения товара, - моментом предоставления товара в распоряжение последнего в соответствующем месте;

во всех остальных случаях - моментом сдачи товара перевозчику или организации связи.

Если законом или договором мены не предусмотрено иное, право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами. В случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации.

В гражданском законодательстве не приводится определения товарообменных (бартерных) операций. В то же время глава 31 ГК РФ посвящена договорам мены. Рассмотрим подробнее, какие общие и отличительные черты имеют оба эти понятия.

Так, в соответствии со ст. 567 ГК РФ по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. При этом к договору мены при­меняются правила о купле-продаже (глава 30 ГК РФ), если это не противоречит правилам главы 31 ГК РФ и существу мены. Причем в данном случае каждая из сторон одновременно признается про­давцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен. Если законом или договором мены не предусмотрено иное, право собственнос­ти на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обе­ими сторонами (ст. 570 ГК РФ).

Как следует из вышеприведенных положений, договоры мены как раз и являются бартерными операциями в части обмена то­варами. Однако при этом сами термины «бартер» и «мена» не идентичны, несмотря на то что бартерные сделки, как правило, заключаются именно в форме договора мены.

В этой связи следует обратить внимание на то, что согласно вышеуказанным требованиям гражданского законода­тельства договор мены применим только при обмене сторонами товарами, то есть материальными ценностями, и не регулирует бартерные сделки в части обмена одной или обеими сторонами результатами выполненных работ или оказанных услуг.

На практике же организации часто совершают обмен как товара­ми, так и результатами работ или услуг (в том числе во внешнеторго­вых сделках). В этом случае бартерные операции в виде обмена ре­зультатами работ (услуг) не регулируются российским гражданским

законодательством. В этом состоит одно из различий между догово­ром мены и бартерными операциями в части работ (услуг).

Таким образом, в отличие от договора мены, предметом бар­терной операции (в том числе внешнеторговой) может быть как обмен товарами, так и результатами работ, услугами и результата­ми интеллектуальной деятельности. При этом право на результа­ты работ возникает у заказчика с момента их передачи, а услуга непосредственно потребляется ее заказчиком.

Статьей 568 ГК РФ предусматривается, что товары, подлежа­щие обмену по договору мены, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязаннос­ти. К таким затратам относятся все связанные сданной операций расходы (например, по перевозке этих товаров, по оформлению соответствующих прав на обмениваемое имущество и т.д.).

В то же время ст. 568 ГК РФ предусмотрено, что в случае, если обмениваемые товары признаются согласно договору нерав­ноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар, если иной порядок оплаты не пре­дусмотрен договором.

В этом состоит второе отличие мены от бартера. Статья 568 ГК РФ относит к мене обмен как равноценными, так и неравно­ценными товарами и устанавливает на случай неравноценного обмена специальные правила об оплате разницы в ценах. Соглас­но Указу Президента Российской Федерации № 1209 к бартер­ным сделкам не относятся сделки, предусматривающие исполь­зование при их осуществлении денежных или иных платежных средств. Однако при этом обмен товарами (работами, услугами и др.) по внешнеторговым сделкам не обязательно должен быть равноценным.