Вопросы для проверки знаний

1. Сравните законодательные определения неоднократности, совокупности и рецидива. В чем их сходство и различия?

2. Подумайте, почему существующие правила квалификации и назначения наказания при неоднократности и совокупности преступлений и теоретики, и практики считают несправедливыми.

3. Различия множественности преступлений и соучастия в преступлении очевидны. А есть ли у них что-то общее?

§ 3. Неоконченное преступление

В действующем УК РФ впервые появилась глава, именуемая «Неоконченное преступление». Такое название трудно назвать удачным, так как в нормах, входящих в главу 6, наряду с понятиями «приготовление к преступлению», «покушение на преступление» и «добровольный отказ от преступления» раскрывается содержание понятия «оконченное преступление». Возможно, именно поэтому некоторые авторы продолжают традиционно называть рассматриваемую тему «Стадии совершения преступления»¹. Другие, утверждая, что «с точки зрения юридической природы неоконченного преступления такой подход не имеет почвы в действующем уголовном законодательстве»², заменяют слово «стадии» словом «этапы», тем самым ничего не меняя по существу.

Итак, стадии совершения преступления — это этапы подготовки и осуществления умышленного преступления, которые различаются между собой характером выполненных действий и моментом прекращения преступной деятельности³.

Законодатель называет три стадии (этапа) реализации преступного замысла:

— приготовление к преступлению (ч. 1 ст. 30 УК);

— покушение на преступление (ч. 3 ст. 30 УК);

— оконченное преступление (ч. 1 ст. 29 УК).

Возникновение и даже обнаружение умысла на совершение преступления самостоятельной стадией (этапом) не является и уголовной ответственности за собой не влечет, так как по российскому уголовному праву преступлением признаются не мысли или намерения, а конкретные общественно опасные деяния. Что касается угрозы убийством, причинением вреда здоровью, уничтожением или повреждением имущества, за которые в ст.ст. 119, 296 и 318 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность, то, по справедливому утверждению Э.Ф. Побегайло, это не что иное, как психическое насилие над жертвой с целью изменить ее поведение в интересах угрожающего¹, то есть общественно опасное деяние, а не обнаружение умысла.

Уже Русская Правда четко разделяла оконченное преступление (если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления) и неоконченное преступление (приготовление к преступлению и покушение на преступление).

Термин «оконченное преступление» был введен впервые в ст. 17 Руководящих начал 1919 г., хотя закон не содержал тогда понятия «неоконченное преступление»². Если в настоящее время в основу уголовной ответственности положено только опасное для интересов личности, общества и государства деяние, то дореволюционное уголовное право признавало стадией преступления и, следовательно, считало преступным и наказуемым умысел.

Впервые такая позиция была высказана в Соборном Уложении: «...кто каким умышленьем учнет мыслить на государьское здоровье злое дело... казнить смертию» (ст. 1, гл. 2) или «а будет чей-нибудь человек помыслит смертное убийство на того, кому он служит… отсечь рука» (ст. 8, гл. 22). То же правило действовало в первой половине ХVIII века: «...кто умышлять будет… Величество полонить или убить», только за «волю и хотение к тому» должны были быть четвертованы (арт. 19 АВ).

Наказуемость умысла впервые отменила Екатерина II в «Наказе»: «Законы не обязаны наказывать никаких других, кроме внешних и наружных действий».

Не являлось исключением из этого правила и установление уголовной ответственности за угрозу. По Соборному Уложению уголовную ответственность влекла угроза поджога: «...а будет кто на кого похвалится… что он хочет дом его или гумно с хлебом зжечь…» (ст. 202, гл. 10) и угроза убийства, которую в качестве самостоятельного преступления конструирует, как и ранее в русском праве, действующий УК РФ.

Приготовлением к преступлению признается умышленное создание условий для совершения преступления, которое не было доведено до конца по обстоятельствам, не зависящим от лица, его совершавшего.

Приготовление к преступлению может выражаться в приобретении орудий и средств совершения преступления, в изготовлении таковых или в приспособлении тех или иных предметов, имеющих, например, бытовое назначение, для совершения преступления. Приготовлением признаются подбор, вербовка или иные способы склонения других лиц к совершению преступления, а также достижение договоренности о месте, времени, способе совершения преступления с другими его участниками. Приготовлением могут быть признаны разработка плана совершения преступления, изучение распорядка дня потенциальных потерпевших, устранение возможных препятствий для реализации задуманного и другие подобные действия.

Важнейший признак приготовления, впервые включенный в его законодательное определение действующим УК РФ, состоит в том, что преступление не доведено до конца по причинам и обстоятельствам, которые не зависят от совершавшего его лица (неожиданное появление на месте преступления посторонних лиц или несовершенство орудия преступления, включение сигнализации или усиление охраны, отказ от участия в преступлении лица, обещавшего помочь и т.д.).

Поскольку приготовление к преступлению еще не ставит в опасность объект уголовно-правовой защиты, степень его опасности меньше, чем других стадий преступления. Именно этим обусловлено решение законодателя о признании уголовно наказуемым приготовления только к тяжкому или особо тяжкому преступлению (ч. 2 ст. 30 УК). Кстати, эта новелла УК РФ 1996 г. неоднозначно оценивается учеными. И если, например, А.В. Наумов поддерживает решение законодателя¹, то С.Ф. Милюков, напротив, не только критикует его, но и предлагает осуществить рекриминализацию любых приготовительных действий².

В Договоре Руси с Византией 912 г. словосочетание «приготовиться тать» обозначало умышленное создание условий для совершения преступления. Изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления как составную часть приготовления к преступлению упоминал указ от 8 сентября 1661 г.: если «деньги делать хотели, а не делали», то следовало усечение пальцев, а «если делали», то усечение руки¹.

Артикул 161 АВ можно трактовать как приискание соучастников преступления и сговор на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от лица обстоятельствам: когда найден наемный убийца и ему «обещанная прибыль отдана», но покушение не удалось. В отличие от современного права, уголовная ответственность по данным законам наступала за приготовление к любому, а не только к тяжкому или особо тяжкому преступлениям. Уложение о наказаниях 1845 г., напротив, признавало преступлением только приготовление к мятежу, к подделке монет и денежных знаков, к убийству и поджогу.

Уголовное право большинства зарубежных стран признает уголовно наказуемой предварительную преступную деятельность только начиная с покушения².

Покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам³.

Сущность покушения на преступление и основное отличие этой стадии от приготовления к преступлению состоит в начале посягательства на объект уголовно-правовой охраны, который тем самым подвергается реальной угрозе причинения вреда, или, другими словами, при покушении совершаются действия (бездействие), которые составляют объективную сторону конкретного преступления, предусмотренного той или иной статьей Особенной части УК. В силу этого уголовно наказуемым признается покушение на преступление любой степени тяжести. Роднит же покушение с приготовлением то, что преступление и в том, и в другом случае не доводится до конца, причем происходит это по причинам, не зависящим от воли совершающего его лица.

Понятие покушения на преступление присутствовало в древнейших памятниках русского права. Термин «покуситься» использовался в Договоре Руси с Византией 945 г. Умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца, упоминала Русская Правда: «если кто вынет меч, но не ударит» (ст. 24). Покушение наказывалось штрафом в три раза меньшим, чем оконченное преступление — «если кто ударит мечом» (ст. 23).

Целый ряд примеров покушения на преступление приводил Артикул воинский, среди них — покушение на изнасилование: «начатое изнасилствие женщины, а не окончанное наказуется по рассмотрению» (арт. 167). Своеобразием отличалось покушение на самоубийство — «хотел себя сам убить, и в том ему помешали, и того исполнить не мог…» (арт. 164).

Кроме того, Артикул воинский выделял оконченное и неоконченное покушение. Оконченное покушение — это такие действия виновного, когда им совершено все необходимое для наступления преступного результата, однако тот все же не наступает — «тот, котораго умертвить хотели, подлинно не убит, однакож на него нападение было, и оный побит или ранен» (арт. 161).

Неоконченное покушение характеризовалось тем, что виновный по независящим от него причинам не смог совершить всех действий, которые намеревался совершить и которые были необходимы для наступления преступного результата — «ежели вор... пойман или отогнан, или помешает ему кто, что ничего с собою не унес… шпицрутеном полегче наказать надлежит» (арт. 185).

Действующий УК РФ, так же как и УК РСФСР 1960 г., не разделяет покушение на оконченное и неоконченное, однако эти понятия традиционно используются теорией уголовного права, причем в них вкладывается тот же смысл, что и во времена Петра I.

Кроме того, теоретики оперируют понятием «негодное покушение», выделяя в его составе покушение на негодный объект и покушение с негодными средствами.

Покушением на негодный объект называют действия лица, направленные на отсутствующий или хотя и присутствующий объект, но обладающий свойствами, не позволяющими довести преступление до конца. В качестве примеров такого покушения могут быть названы выстрел с целью совершения убийства в уже умершего человека или вскрытие пустого сейфа с намерением совершить хищение.

Покушением с негодными средствами называют использование лицом для совершения преступления средств, объективно не способных привести к ожидаемому результату (например, выстрел из неисправного или незаряженного оружия).

Негодные покушения общественно опасны и влекут за собой уголовную ответственность. Исключение составляет лишь ситуация, когда в силу невежества или суеверия лицом избрано такое средство совершения преступления (например, колдовство, заговоры, заклинания), которое никогда и ни при каких обстоятельствах не может причинить вреда объекту уголовно-правовой защиты.

Уложение о наказаниях 1845 г. содержало целый параграф «О умысле, о приготовлении к преступлению, о покушении на оное и о совершении преступления», в котором выделялось четыре стадии преступления — «умысел, приготовление к приведению оного в дей­ство, покушение на совершение и самое совершение преступления», давались признаки умысла (угроза, похвальба и предложение сделать какое-либо зло).

Характеристика и терминология определения приготовления к преступлению и покушения на преступление были отчасти заимствованы из Уложения 1845 г. не только уголовным правом 20-х гг., но и УК РФ 1996 г.

В Уголовном кодексе РФ 1996 г. впервые сформулировано специальное правило назначения наказания при неоконченном преступлении (ст. 66). Суду надлежит учитывать обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца. Однако в любом случае срок и размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины, а за покушение на преступление — трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, из тех, что могли быть назначены за совершение оконченного преступления. Кроме того, приготовление к преступлению и покушение на преступление не наказываются смертной казнью и пожизненным лишением свободы.

Вплоть до XIX века при назначении наказания за неоконченное преступление во многих случаях не учитывались обстоятельства, в силу которых преступление не доведено до конца. Лишь Артикул воинский вкратце упоминал подобные обстоятельства — «ежели вор... пойман или отогнан, или помешает ему кто, что ничего с собой не унес» (арт. 185).

Срок и размер наказания за приготовление к преступлению и за покушение на преступление были, как правило, такими же, как и за оконченное преступление. Только в начальный период действия русского права, а также в XVIII–XIX веках покушение наказывалось не так строго, как оконченное преступление (см., например, ст. 23 РП или арт.167 АВ).

Во многих случаях за приготовление к преступлению и покушение на преступление назначалась смертная казнь. Только за «волю и хотение» совершить пленение или убийство императора Артикул воинский предписывал четвертовать преступника (арт. 19).

Оконченным преступлением признается совершение лицом деяния, в котором содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного той или иной статьей Особенной части Уголовного кодекса.

Способы описания признаков конкретных составов преступлений в нормах УК, а в связи с этим и время окончания различных преступлений не совпадают. В теории уголовного права принято выделять так называемые материальные, формальные и усеченные составы преступления.

Объективная сторона материального состава преступления, помимо общественно опасного деяния (действия или бездействия), включает в себя наступление вредного последствия, с чем как раз и связан момент окончания преступления, а также причинную связь между ними. Так, убийство (ст. 105 УК) признается оконченным в момент наступления смерти потерпевшего.

Для признания оконченным преступления с формальным составом достаточно совершения названного в законе общественно опасного деяния. Например, при клевете (ст. 129 УК) это будет сообщение хотя бы одному человеку заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию.

В усеченных составах в силу повышенной степени их общественной опасности момент окончания преступления перенесен законодателем на более раннюю стадию. Так, в соответствии со ст. 162 УК нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья потерпевшего, считается оконченным разбоем независимо от того, удалось ли достигнуть результата.

Далеко не каждое преступление проходит все три рассмотренных стадии (этапа). Невозможно приготовление и покушение при совершении преступления по неосторожности, с косвенным или с так называемым внезапно возникшим умыслом. Стадия покушения исключена в преступлениях с усеченным составом, а также в преступлениях с формальным составом за редким исключением, когда совершение общественно опасного деяния в силу тех или иных причин «растянуто» во времени (например, как покушение на дачу взятки должно квалифицироваться оставление предмета взятки на столе у должностного лица в его отсутствие).

Преступный замысел лица может быть не в полной мере реализован в силу двух причин:

а) по обстоятельствам, не зависящим от его воли, и тогда имеет место приготовление к преступлению или покушение на преступление;

б) по добровольно принятому решению не доводить преступление до конца, получившему название добровольного отказа.

В российском уголовном праве до УК 1960 г. не существовало такого понятия, как добровольный отказ от преступления.

Предельно лаконичная ст. 16 «Добровольный отказ от совершения преступления» УК РСФСР 1960 г. не содержала определения добровольного отказа, ограничившись констатацией освобождения от ответственности лица, которое добровольно отказалось от доведения преступления до конца, если совершенное им деяние не содержит состав другого преступления.

В отличие от ранее действовавшего законодательства, новый уголовный закон, раскрывая понятие добровольного отказа, предусматривает добровольное и окончательное прекращение лицом приготовления к преступлению либо покушения на преступление, а также называет в качестве обязательного признака добровольного отказа, позволяющего отграничить его от уголовно наказуемых стадий предварительной преступной деятельности, осознаваемую лицом возможность доведения преступления до конца (ст. 31 УК РФ)¹.

Добровольность отказа предполагает свободное, а не вынужденное, не навязанное кем-то решение о прекращении преступления, хотя не исключается, что инициатива его принятия может принадлежать другому лицу. Мотив добровольного отказа, и это важно, юридического значения не имеет.

Окончательность отказа означает, что преступление не просто прервано или отложено на какой-то срок, а лицо полностью, безусловно и навсегда отказалось от продолжения начатого преступления или от его завершения.

Как и прежде, добровольный отказ полностью исключает уголовную ответственность лица за то преступление, к которому оно готовилось или которое пыталось совершить, но от доведения которого до конца отказалось. Как и прежде, уголовная ответственность может наступить, если действия, совершенные лицом до отказа, содержат состав другого оконченного преступления. Например, лицо, которое с целью совершения убийства изготовило оружие, а затем добровольно отказалось от этого, не может быть привлечено к уголовной ответственности за приготовление к убийству, но должно отвечать по ст. 223 УК за незаконное изготовление оружия.

В частях 4 и 5 ст. 31 УК РФ раскрываются особенности добровольного отказа от доведения до конца преступления, совершаемого в соучастии, и правовые последствия таких действий организатора или подстрекателя, которым, тем не менее, не удалось предотвратить совершение преступления его исполнителем.

Все это дает основание утверждать, что действующий УК РФ не оставил без законодательного решения ни одного вопроса о добровольном отказе. Огорчает лишь неудачное название ст. 31 УК. Исходя из содержания данного института уголовного права, она должна называться не «Добровольный отказ от преступления», а «Добровольный отказ от доведения преступления до конца».