10. Особенности правового регулирования трансграничных брачно-семейных отношений. Проблемы унификации и гармонизации семейного законодательства.

Материально-правовой метод имеет приоритет, однако, международных актов, унифицирующих нормы семейного права, на настоящем этапе практически нет.

Национальные традиции, религиозные, бытовые и этнические обычаи оказывают огромное влияние на формирование законодательной базы государства. Поэтому нормы семейного права разных стран так принципиально могут отличаться друг от друга.

Конвенция о праве, применимом к режимам собственности супругов на настоящий момент принимают участие 5 государств – Австрия, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Франция.

Конвенция о заключении и признании действительности браков – 6 стран: Австралия, Египет, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Финляндия.

Фактически материально-правовой метод в сфере трансграничных семейных отношений не работает.

Что касается метода коллизионного:

- право государства общего гражданства супругов или гражданства одного из супругов;

- право страны совместного места жительства;

- право страны последнего совместного места жительства;

- право страны местонахождения имущества;

- право страны, выбранное по соглашению супругов (автономный статут);

В России иностранные граждане и лица без гражданства в семейных правоотношениях пользуются национальным режимом, т.е. им предоставляется тот же правовой режим, какой существует для российских граждан.

Есть исключение: усыновление ребенка – российского гражданина иностранцем. Действует приоритет граждан РФ. Усыновление допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников.

В отношении лиц без гражданства закон учитывает территориальный момент – здесь решающим является не гражданство, а место постоянного жительства лица.

10. Трансграничный брак: понятие и проблема квалификации. Заключение и расторжение трансграничных браков. Признание трансграничных браков недействительными.

Трансграничный брак — это брак, осложненный иностранным элементом:

– между гражданином РФ и иностранцем.

– браки лиц, выходящие за пределы одного государства — консульские браки, на территории морских судов и т.д.;

– брак иностранных граждан, бипатридов, апатридов, беженцев и вынужденных переселенцев на территории РФ.

- однополые браки, трансгендерные (не в РФ)

Проблемы квалификации:

- Понятие брака. (В РФ – строго мужчина и женщина).

В других странах - однополые браки, моногамия и полигамия.

- Возможны понятия, которых в РФ нет! Например, выкуп невесты, оплата приданного в Иране и т д.

- Возможны различные ограничения: не допускаются браки между людьми разной расы или разного вероисповедания.

Порядок заключения брака и его основные формы в разных странах определяются принципиально по-разному:

только гражданская форма брака (Российская Федерация, Швейцария, Франция);

только религиозная (Израиль, Ирак, Иран);

альтернативно или та или другая (Великобритания, Испания, Дания, Италия);

одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государства, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии).

Условия заключения брака принципиально различны, но можно выделить и ряд общих черт:

достижение установленного законом брачного возраста;

ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака;

запрет браков между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными;

необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты. Генеральными коллизионными привязками для решения вопроса о заключении брака являются личный закон обоих супругов (ему подчинены внутренние условия брака) и закон места заключения брака (определяет форму и порядок заключения брака).

Эти привязки предусмотрены как в национальном законодательстве, так и в Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключения брака.

Для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак определяются законодательством государства по выбору самого лица.

При определении условий вступления в брак для апатридов применяется право государства их постоянного места жительства.

Браки, заключенные за пределом РФ, действительны - если форма и порядок заключения соответствуют закону места заключения брака.

!!! «Хромающий» брак» – это брак, заключённый между гражданами разных государств, действительный на территории одного государства и недействительный на территории другого государства.

Вопрос о расторжении брака в разных странах решается по-разному. Три основных подхода:

- развод запрещен. (Испания, Ирландия)

- развод допускается при наличии строго определенных оснований, согласие супругов не включается (Италия).

- развод допускается при наличии легальных условий и оснований, в том числе и по взаимному согласию супругов (Англия, Германия, Норвегия, Российская Федерация).

При рассмотрении дел о расторжении брака суд применяет российское законодательство, если иное не вытекает из международного договора (соглашений).

Недействительность брака, заключенного на территории РФ или за пределами РФ, определяется законодательством, которое применялось при заключении брака.