!!Экзамен зачет 2023 год / Агарков. Избранные труды-1

Учение о ценных бумагах

ских континентальных государств не допускает векселей на предъявителя. Наоборот, английское и американское право допускает векселя на предъявителя, что делает возможным объединение на основе вексельного права положений о целом ряде других бумаг, не только ордерных, но и на предъявителя.

Понятие оборотной бумаги обладает некоторыми несомненными практическими преимуществами. Благодаря меньшему по сравнению с понятием ценной бумаги объему ему присуще большое содержание. Положений, общих всем оборотным документам, больше, чем положений, общих всем ценным бумагам. Однако это обстоятельство приводит и к практическому недостатку понятия оборотного документа. Оно объединяет меньшее количество документов, чем понятие ценной бумаги, и не выделяет юридически весьма существенного момента – необходимость предъявления бумаги для осуществления выраженного в ней права.

Ввиду зависимости понятия оборотного документа от допущения векселей на предъявителя оно не может быть использовано при догматической разработке континентального европейского права, а также и советского права.

Общее понятие ценной бумаги известно русской цивилистической науке. Проф. Г.Ф. Шершеневич, отмечая, что «понятие о ценных бумагах не успело до сих пор выясниться ни в жизни, ни в науке, ни в законодательстве», считал необходимым установить за этим термином определенное содержание. Понятие ценной бумаги он определял следующим образом: «под именем ценной бумаги следует понимать документ, которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права»1. Проф. В.М. Гордон, не определяя понятия ценной бумаги, указывает характерные для него признаки (начала литеральности, легитимации, презентации, абстрактность и автономность права из бумаги; об этих признаках см. гл. I, 2)2.

Разработка теории ценных бумаг оказала значительное влияние на новейшие проекты кодификации торгового права: Швейцарский

1  Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II. С. 63. Шершеневич повторяет, с добавлением указания на имущественный характер воплощенного в бумаге права, определение O. Gierke: «Wertpapier ist eine Urkunde, durch die das Subjekt der in ihr beurkundeten Rechte bestimmt wird» (Gierke O. Deutsches Privatrecht. B. II. С. 105). Это определение страдает тем дефектом, что не позволяет отграничить ценные бумаги от некоторых других документов. Завещание тоже определяет субъект соответствующего права.

2  Проф. Гордон В.М. Система советского торгового права, 1924. С. 36.

271

М.М. Агарков

проект 1919 г.1, Итальянский проект Торгового кодекса, составленный комиссией под председательством C. Vivante2, и Проект Торгового свода СССР, составленный Комиссией при быв. Комвнуторге, работавшей под председательством проф. В.Ю. Вольфа. Эти три проекта представляют значительный интерес, впрочем, не столько ввиду своего официального происхождения и назначения, сколько в качестве первых попыток формулировать результат теоретических исследований в области ценных бумаг в виде законодательных норм.

Швейцарский проект следующим образом определяет понятие ценной бумаги: «Wertpapier im Sinne dieses Gesetzes ist eine jede Urkunde, mit der ein Recht, auf das sie lautet, derart verknüpfterscheint, dass ohne die Urkunde das Recht weder verwertet oder geltend gemacht, noch auf andere uebertragen werden kann» (art. 842)3.

Итальянский проект дает следующее определение: «I titolo di credito è il documento necessario per esercitare il diritto letterale che vi e menzionato. Non e titolo di credito il documento che contine l̓obligo di acambiare due prestazioni» (art. 309).

Проект Торгового свода СССР признает ценными бумагами «документы, предъявление которых составляет необходимое условие для осуществления основанного на них права» (ст. 186).

Определение Швейцарского проекта формулировано в описательном стиле. Определения Итальянского и Советского проектов носят более лапидарный характер. Но во всех трех проектах определения построены на признании необходимости предъявления документа и, следовательно, владения им для осуществления выраженного в нем права.

Особенность Итальянского проекта составляет то, что он не относит к числу ценных бумаг бумаги типа Rektapapiere германского пра-

1  Entwurf eines Bundesgesetzes betrefend Revision der Titel XXIV bis XXXIII des Obligationenrechts, art. 842–919. Bericht über die Revision der Titel 24 bis 33 des Schw OR. С. 178 и сл., а также предисловие E. Huber С. 510. Проект 1919 г. пересматривает те части Code des obligations 1911, которые без изменения перенесены в него из Code des obligations 1881.

2  О проекте C. Vivante (Progetto preliminare per il nuovo Codi de di Commercio con le relazioni le dei professori A. Arcangeli, A. Asquini, L. Bolaffio, G. Bonelli, U. Grobbi, U. Navarini, A. Scialoia, G. Valeri, C. Vivante, 1922) докладная записка C. Vivante с обоснованием реформ (с. 197–202). См. также предисловие проф. В.М. Гордона к изданному под его редакцией переводу итальянского проекта (Труды НКВТ УССР. Вып. III, 1925. Изд. «Пролетарий»).

3  Art. 842 оставлен в редакции проекта 1905 г. См.: Bericht. С. 181. Положения о ценных бумагах, содержащиеся в проекте 1905 г., не были введены в Code des obligations 1911 г. в расчете на международную кодификацию вексельного права, от которого трудно оторвать остальные вопросы, касающиеся ценных бумаг. См.: Bericht. С. 5 и сл.

272

Учение о ценных бумагах

ва, как это вытекает из приведенного выше определения, в которое введен признак литеральности права. Rektapapiere этим свойством не обладают (см. гл. I, 2).

Общность содержания понятия ценной бумаги, установленная в указанных трех проектах, свидетельствует об определившейся тенденции континентального европейского права к объединению положений об отдельных видах ценных бумаг в единую систему.

2. Виды ценных бумаг

Многообразие ценных бумаг делает необходимым как для теории, так и для практики их классификацию. Задачей юридической классификации является разделение явлений, объединяемых общими родовыми признаками, на такие виды, с которыми связаны юридически значимые особенности. Преследуя эту задачу в отношении ценных бумаг, можно классифицировать их по различным признакам.

Наибольшее значение как в доктрине, так и в законодательстве придается разделению ценных бумаг на бумаги на предъявителя, ордерные и именные. Несмотря на традиционный характер этой классификации, основание ее нельзя считать вполне выясненным.

Господствующий в науке взгляд производит это деление в зависимости от способа обозначения в бумаге управомоченного по ней лица. С этой точки зрения именной бумагой является бумага, составленная на имя определенного лица, ордерной бумагой – составленная приказу определенного лица и бумагой на предъявителя – составленная на предъявителя бумаги1. Иногда именные и ордерные бумаги объединяют в один более общий вид именных бумаг, в которых обозначено имя первоначального субъекта, и затем подразделяют этот вид на два подвида: именные бумаги в тесном смысле слова (так наз. в немецкой литературе Rektapapiere) и ордерные бумаги, отличающиеся тем, что субъект права может быть указан учиненным на бумаге приказом своего предшественника2.

Иногда, вместо способа обозначения управомоченного лица, в качестве principium divisionis берут способ передачи и указывают, что бу-

1  Jacobi E. Die Wertpapiere im BR. S. 2; Schwerin. С. 3–5; Bacmeister. С. 7; Brunner. Указ. соч. С. 152; Meier O. С. 8; Morgenhalter W. Die Bedeutung der Scripturim Wertpapierrecht. Abhandlungen zum Schweizerischen Recht herausgegeben v. Dr. M. Gmür, Heft 95, 1921. С. 2; Wahl. Précis. С. 523; Шершеневич Г.Ф. Курс торг. права. Т. 2. С. 66.

2  Schwerin. Указ. соч. С. 4; Bacmeister. Указ. соч. С. 7.

273

М.М. Агарков

маги на предъявителя переходят путем простой передачи самого документа, ордерные – путем индоссамента (т.е. передаточной надписи, учиненной на самом документе) и именные – на основаниях, установленных гражданским правом для передачи того права, которое выражено в бумаге, следовательно, в случае именных ценных бумаг

собязательственно-правовым содержанием – путем уступки соответствующего требования (цессии). Во Франции и Италии именные бумаги в соответствии с особенностями французского и итальянского права определяют как бумаги, передающиеся посредством трансферта по книгам должника. Именные бумаги в германском понимании этого термина (так наз. Rektapapiere) обычно не фигурируют в классификациях французских и итальянских авторов1.

Деление ценных бумаг на виды в зависимости от способа обозначения субъекта права или способа передачи бумаги не может быть проведено достаточно последовательно. В частности, оно неприемлемо

сточки зрения действующего советского права.

Против этого деления могут быть выставлены следующие возражения. Не всегда в бумагах на предъявителя имеется указание на предъявителя. Так, некоторые законодательства в отношении чека определяют, что при отсутствии в нем указания на чекоприобретателя он считается выписанным на предъявителя (Швейц. Обязат. Право, ст. 832; австрийский закон 3 апреля 1906 г., ст. 3; германский закон 11 марта 1908 г., ст. 4; латвийский закон 18 марта 1921 г., ст. 3). В некоторых случаях в бумаге на предъявителя может быть указано определенное имя наряду с указанием на предъявителя или даже без такового. Так, некоторые законодательства, в отношении определенных бумаг, допускают альтернативную оговорку, т.е. указание на предъявителя наряду с указанием имени (германский чековый закон 1908 г., ст. 4; австрийский чековый закон 1906 г., ст. 3; Negotiable Instruments Law Нью-Йорка 1897 г., § 28; английский Bills of Exchange Act, sec. 7). Кроме того, Negotiable Instruments Law Нью-Йор- ка (§ 28) и английский Bills of Exchange Act. (sec. 7) приравнивают к указанию на предъявителя наименование фиктивного или несуществующего лица, если составителю это обстоятельство было неизвестно.

Равным образом ордерные бумаги не всегда содержат наряду с именем первого приобретателя указание на возможность определе-

1  См.: Oertmann P. Recht der Schuldverhältnisse, 1910. С. 990; Lacour et Bouteron. Указ. соч. T. I. С. 753; Vivante C. Указ. соч. V. III. С. 155, 162–163. Следует отметить, что французское право все же знает бумаги типа Rektapapier. К их числу относятся billet nominatif и chéque nominatif. См.: Wahl. Précis, n. 1817; Bouteron. Le chèque, 1924. P. 251–252.

274

Учение о ценных бумагах

ния субъекта права его приказом (Orderklausel, clause à ordre, clausola all̓ordine). Некоторые ордерные бумаги являются таковыми в силу закона. Типичным примером такой бумаги является по большинству законодательств вексель. На этом основании разделяют ордерные бумаги на два подвида – на бумаги ордерные в силу закона (geborene Orderpapiere – по немецкой терминологии) и на бумаги ордерные в силу воли сторон (gekorene Orderpapiere1). Так обстоит дело по германскому, швейцарскому и итальянскому праву, которому известны как первая (напр., вексель), так и вторая категория ордерных бумаг (см. § 363 Герм. Торг. Ул., § 838, 839, 843 и 845 Швейц. Обяз. Права, ст. 555 и 389 Итальянск. Торг. Код.). Советскому праву разделение ордерных бумаг на geborene и gekorene неизвестно. Единственный случай, когда закон требует оговорки о приказе (коносамент, выданный приказу отправителя или получателя), имеет совершенно иное значение (см. гл. III, 1). Особо стоит французское право, согласно которому ордерная бумага всегда должна содержать clause à ordre. Clause à ordre является даже обязательным реквизитом переводного векселя – lettre de change, ст. 110 Франц. Торг. Ул. В отношении простого векселя – billet à ordre – clause à ordre тоже необходима. Однако при ее отсутствии billet à ordre не делается недействительным, а превращается в billet nominatif или, если имя не указано, – в billet au porteur.

Таким образом, способ обозначения субъекта права, как principium divisionis классификации ценных бумаг, не соответствует действующему праву. В тех случаях, когда закон относит бумагу к числу предъявительских или ордерных, то, независимо от того, содержится ли в ней указание на предъявителя или оговорка о приказе, совершенно очевидно, что характерные особенности предъявительских или ордерных бумаг заключаются не в способе обозначения субъекта права, а в чем-то ином. Способ обозначения субъекта может быть реквизитом, с которым правопорядок связывает отнесение ценной бумаги к той или иной категории. Но, как показывают вышеприведенные примеры, в некоторых случаях бумага является предъявительской или ордерной не в силу принятого в ней способа обозначения субъекта, а ввиду наличия в ней иных реквизитов, которые согласно закону делают ее таковой.

Способ передачи бумаги также не может быть положен в основу классификации ценных бумаг в силу следующих соображений.

1  См.: Schwerin. Указ. соч. С. 4–5; Jacobi E. Die Wertpapiere im BR. S. 2.

275

М.М. Агарков

Ордерная бумага (напр., вексель) может в том случае, когда она снабжена бланковым индоссаментом, переходить от одного субъекта к другому так же, как и бумага на предъявителя. Однако, в силу этого обстоятельства, она не превращается в бумагу на предъявителя, а остается ордерной бумагой. Бланковое индоссирование векселя предоставляет векселедержателю правомочия, которыми не обладает держатель бумаги на предъявителя. Векселедержатель может не только передать вексель без всяких формальностей, но может также заполнить бланк своим именем или именем другого лица или передать вексель, учинив новый индоссамент. Поэтому нормы о бумагах на предъявителя не распространяются на ордерные бумаги, снабженные бланковым индоссаментом1.

Наконец, особенно существенным является то обстоятельство, что индоссамент не является способом передачи одних только ордерных бумаг. По индоссаменту могут передаваться ценные бумаги, в которых обозначено имя первого приобретателя и на которые совершенно не распространяются те положения, которые устанавливаются для ордерных бумаг, в частности для наиболее типичной из них – векселя. Наконец, индоссамент может служить для оформления передачи прав, которые не получили выражения в ценной бумаге, но оформлены посредством юридического документа другого рода2. В частности, ст. 128 ГК не содержит никаких препятствий к оформлению цессии указанным способом.

1  См.: Lacour et Bouteron. T. 2, n. 1917; Lyon-Caen et Renault. T. IV, n. 321; Staub̓s Kommentar zur Wechselordnung, 1923. Cт. 92; Jacobi E. Grundriss des Wechselund Scheckrechts, 1926. Cт. 59. Обратное мнение высказано в русской литературе Н.Г. Вавиным в «Науч- но-практическом комментарии к Положению о векселях» 1922 г.: «вексель с бланковым индоссаментом, передаваемый другому лицу без новой надписи, простым вручением, является не чем иным, как ценной бумагой на предъявителя» (ст. 64). Н.Г. Вавин, очевидно, исходит из классификации ценных бумаг по способу передачи.

2  Значительный интерес в этом вопросе представляет швейцарская судебная практика, допускающая индоссамент не только как способ передачи ордерных бумаг, но также и именных и даже таких документов, которые не могут быть отнесены к ценным бумагам. См.: Hospenthal Н.V. Die Wirkungen des Indossamentes mit besonderer Berücksichtigung des Schweizerischen Rechtes. Bern, 1925. С. 6–9. Допущение индоссамента в качестве способа передачи ценных бумаг иных, чем ордерные, принято в Швейцарском проекте 1919 г., § 845: «Die Indossirung hat in Verbindung mit der Übergabe der indossirten Urkunde bei allen abtretbaren Wertpapieren, soweit sich aus dem Inhalt oder der Natur der Urkunde nicht etwas anderes ergibt, die Wirkung einer auf die Urkunde gesetzter Abtretungserklärung. Ein selbstständiger vom Rechte des Indossanten losgelöster Anspruch mit Beschränkung der Einreden des Schuldners, oder eine Haftung des Indossanten und ein Rückgriff des Indossatars auf die Vorindossanten ergeben sich aus der Indossirung nur bei den Wertpapieren, für die im Gesetze die eine oder die andere Wirkung des Indossaments vorgesehen ist».

276

Учение о ценных бумагах

Втех случаях, когда передаточная надпись учиняется на документе, который не является ордерной бумагой, то независимо от того является ли документ ценной бумагой, такая передаточная надпись должна рассматриваться как оформление передачи соответствующего права, подлежащее обсуждению на основании правил гражданского права.

Всоветском законодательстве нет норм, относящихся к ордерным бумагам вообще. Как и некоторые другие европейские законодательства, оно придерживается другого приема (см. гл. III, 1). Оно распространяет на ордерные бумаги нормы вексельного права. В тех случаях, когда из прямого предписания закона или из его смысла подобное распространение не вытекает, передаточная надпись, хотя бы она и была предписана законом в качестве обязательного способа передачи ценной бумаги, не может иметь последствием применение к документу каких бы то ни было положений, представляющих собой специфические последствия вексельного индоссамента.

Германская доктрина вынуждена прибегать к разделению бумаг на

technisch indossable Orderpapiere и einfache Orderpapiere. К первой группе она относит те бумаги, индоссирование коих производит эффект, аналогичный вексельному; ко второй – те, индоссирование которых обладает свойствами общегражданской цессии. Вторая группа по своим свойствам примыкает к Rektapapier, не отличаясь от них ничем, кроме оформления передачи посредством надписи на самой ценной бумаге. Совершенно очевидно, что такой прием не спасает классификацию, построенную на неправильном основании. Проблема классификации ценных бумаг остается нерешенной, если не найти такой principium divisionis, который позволит объединить бумаги, однородные по своим основным свойствам, и разделить разнородные.

В сущности говоря, искомый критерий для отнесения ценных бумаг к тому или другому виду в науке уже найден. Только обычно он выдвигается не как principium divisionis, а как юридическое следствие принадлежности бумаги к одному из трех видов, установленных традиционной классификацией. Это обстоятельство объясняется исторически. Отдельные типы ценных бумаг (вексель, акция, облигация и т.п.) и различные способы обозначения в них управомоченного лица были уже даны частью в законодательствах, частью в практике гражданского и торгового оборота, к тому времени, когда в юридической науке, благодаря более углубленному анализу, стало выявляться общее понятие ценной бумаги. До выявления этого понятия классификация по чисто внешнему признаку являлась совершенно естествен-

277

М.М. Агарков

ной. Образовавшееся таким образом традиционное разделение продолжало существовать и после, существует и в настоящее время наряду с уже значительно разработанной теорией ценных бумаг и сильно развившимся и детализированным законодательством об отдельных типах бумаг. Детализация законодательства неизбежно приводит к выявлению свойств, общих всем ценным бумагам вообще или отдельным их категориям. Поэтому в настоящее время возможно и необходимо взять из действующего права особенности, присущие различным видам ценных бумаг, особенности, как было указано, известные и изученные юридической теорией, и построить на них логически более правильную и практически более пригодную классификацию. Мы име-

ем в виду различные способы легитимации держателя бумаги в качестве

субъекта выраженного в ней права.

Для всякой ценной бумаги характерна необходимость ее предъявления для осуществления выраженного в ней права. Выше было указано, что предъявление бумаги легитимирует своего держателя как в его интересах, так и в интересах обязанного лица в качестве субъекта соответствующего права. Притом предъявление бумаги не всегда само по себе является достаточным для легитимации держателя. В целом ряде случаев требуются добавочные способы легитимации, различные для различных ценных бумаг. Классификация ценных бумаг, та-

ким образом, может быть построена на различии в способах легитима-

ции держателя бумаги.

С этой точки зрения можно разделить ценные бумаги, известные советскому праву, на следующие виды.

1.Ценные бумаги на предъявителя, к которым относятся облигации

иакции на предъявителя, предъявительские чеки, предъявительские вкладные документы, простое складочное свидетельство, коносамент на предъявителя, дубликат накладной на предъявителя и некоторые др., характеризуются тем, что для легитимации держателя в качестве

субъекта соответствующего права достаточно одного только предъявления бумаги. Не требуются никакие дополнительные признаки. Обязанное лицо должно чинить исполнение против предъявленной ему бумаги и может это делать, не опасаясь ответственности за исполнение ненадлежащему лицу. Исполнением предъявителю должник погашает свое обязательство. В советском праве этот принцип обычно формулируется указанием на то, что субъектом соответствующего права, или собственником бумаги, или правильным держателем считается каждый держатель документа (см., напр., ст. 21 Пост. о документах,

278

Учение о ценных бумагах

выдаваемых товарными складами; ст. 12 п. «г» Пол. о морской перевозке; ст. 61 Уст. ж. д.).

2. Ордерные бумаги, типичным образцом которых является вексель, характеризуются тем, что держатель бумаги должен быть леги-

тимирован как предъявлением самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей. Как правильно отмечают проф. В.М. Гордон и Н.Г. Вавин1, Положение о векселях 1922 г. не содержит прямого указания на необходимость непрерывного ряда передаточных надписей. Проф. В.М. Гордон выводит ее из существа вексельного обязательства. Но этот принцип может быть также выведен из отдельных положений вексельного права. Так, ст. 7 Положения о векселях допускает бланковый индоссамент. Бланковый индоссамент исключает возможность всякой иной проверки должником правильности перехода векселя, кроме как посредством констатирования чисто формального обстоятельства – непрерывности учиненных на векселе передаточных надписей.

Кроме векселя ордерными являются по советскому праву еще некоторые другие бумаги (см. гл. III, 1).

3. Именные бумаги, как именная акция, временные свидетельства, именные вкладные документы, квитанции товарных складов, не получивших разрешения правительства на выдачу свидетельств, легити-

мируют своего держателя в качестве субъекта права, если он означен

втексте бумаги посредством указания его имени и, кроме того, внесен

вкнигу, которую ведет обязанное лицо. Советское законодательство, не формулируя это положение в виде общей нормы, упоминает о нем по поводу трансферта по книгам акционерного общества именной акции. Трансферт представляет собой формальность, необходимую для того, чтобы приобретатель бумаги мог быть легитимирован в отношении акционерного общества. Ст. 344 ГК говорит: «Приобревший право собственности на акцию по передаточной надписи или по какомулибо иному основанию обязан для осуществления своих прав в отношении общества заявить о своем праве собственности на акцию или свидетельство правлению общества для внесения имени приобретателя в акционерную книгу и предъявить правлению самую акцию или свидетельство с передаточной именной надписью или иными письменными доказательствами перехода права собственности. В случае

1  Проф. Гордон В.М. Вексельное право, сущность векселя, его составление, передача и протест, 1926. С. 41; Вавин Н.Г. Научно-практический комментарий к Положению о векселях, 1922. С. 76.

279

М.М. Агарков

перехода права собственности на акцию или свидетельство не по передаточной надписи, а по иному основанию надпись о переводе акции или свидетельства на имя приобретателя делается правлением общества». Таким образом, держатель именной ценной бумаги легитимирован в качестве субъекта соответствующего права тогда, когда имя его означено в бумаге в качестве первоначального приобретателя или последующего и, кроме того, записано в книге, которая ведется обязанным лицом.

4. Обыкновенная именная ценная бумага легитимирует своего держателя в качестве субъекта права, если он, будучи держателем бумаги, является субъектом выраженного в ней права на основании общих норм гражданского права или на основании специальных норм, регули-

рующих правоотношение, по которому выдана бумага. В случае обыкновенной ценной бумаги дополнительная легитимация тождественна с легитимацией субъекта соответствующего права, как она имела бы место в том случае, если бы право не было выражено в ценной бумаге. В качестве субъекта обязательственного права, выраженного в обыкновенной именной ценной бумаге, легитимирован тот, кто

вней означен как первоначальный субъект этого права, или тот, к которому бумага дошла в порядке цессии. Если бумага и выраженное

вней право непередаваемы, то легитимированным является только лицо, поименованное в бумаге. Цессия права, выраженного в бумаге, может быть оформлена также и путем передаточной надписи на самом документе. Так ст. 1 Пост. СНК СССР от 4 ноября 1924 г. о переуступке прав по накладным говорит: «признать, что действующими законами не возбраняется передача права распоряжения грузом путем передаточной надписи на дубликате именной накладной». В некоторых случаях закон требует обязательного оформления именно этим способом. Примером по советскому праву может служить накладная на уже выкупленный груз, переуступка которого согласно ст. 1 Пост. ЦИК и СНК СССР от 27 июля 1923 г. о переуступке прав по накладным (Вестник ЦИК, СНК и СТО. 1923. № 3. Ст. 60) должна совершаться путем учинения переуступочных надписей на самих накладных1.

Таким образом, способ легитимации держателя бумаги в качестве субъекта выраженного в ней права, взятый в качестве principium

1  О накладной на выкупленный груз как ценной бумаге см.: Агарков М. Дубликат накладной // Основные вопросы железнодорожного права, 1925. С. 236–239.

280