1. Право на участие в управлении общими делами

2. Право товарища на информацию

Правовой статус имущества простого товарищества

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Это становится общей долевой собственностью. Пользование по общему согласию.

Внес собственность – она стала общей долевой собственностью, если иное не установлено ФЗ или договором простого товарищества.

Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей – по договору простого товарищества. Если не определили - каждый участник долевой собственности обязан соразмерно своей доле оплачивать расходы.

Распределение прибыли простого товарищества

Прибыль распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества /иным соглашением товарищей.

Ответственность товарищей:

Если договор простого товарищества не связан с предпринимательской деятельностью:

• каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

• по общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Если договор простого товарищества связан с предпринимательской деятельностью: товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Договор простого товарищества прекращается:

• товарищ недееспособен /ограниченно дееспособен /умер/ безвестно отсутствует/ ЮЛ-товарищ реорганизовано

• товарищ – банкрот

• отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества

• расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами (по уважительной причине, возмещает ущерб своим товарищам)

• выдел доли товарища по требованию его кредитора

Все эти условия прекращают договор простого товарищества, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

• истечение срока договора простого товарищества

Негласное товарищество – не раскрывается для 3х лиц. Тогда в отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.

Инвестиционное товарищество является разновидностью договора простого товарищества, ориентированного на коллективное инвестирование в инновации.

Холдинги

В законодательстве общего понятия холдинга нет, хотя планировали принять закон о холдингах (о нем далее). Но есть понятие «банковского холдинга»:

В ст. 4 Закона о банках банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций - участников банковского холдинга, при условии, что доля банковской деятельности,

определенная на основе методики Банка России, в деятельности банковского холдинга составляет не менее 40%.

Образование холдинга (для общего понимания):

Экономическое понятие холдинг примерно равно юридическому понятию дочернее и основное общество, но холдинг шире за счет того, что отношения дочерности могут устанавливаться только между хоз обществами, а холдингом может быть признано обладание гос корпорацией/унитарным предприятием акциями/долями в хоз обществе.

Правовые последствия образования холдинга

В корпоративном законодательстве:

- дочерность -> ответственность основного по долгам дочернего ("снятие корпоративной вуали");

- аффилированность -> одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, раскрытие информации.

В налоговом законодательстве:

- взаимозависимость -> контроль налоговых органов за трансфертным ценообразованием и возможность доначисления налогов исходя из рыночной цены сделки между взаимозависимыми лицами;

- взаимозависимость -> контроль налоговых органов за наличием деловой цели сделок, совершаемых между взаимозависимыми лицами.

+ признание при соблюдении определенных критериев участников холдинга консолидированной группой налогоплательщиков; установление возможности привлечения к исполнению налоговых обязанностей одного участника холдинга за другого

В законодательстве о защите конкуренции:

- группа лиц -> рассматривается как единый субъект рынка, что влечет за собой определенные особенности, устанавливаемые законодательством для группы лиц.

Холдинг vs отношения дочерности:

Холдинги - предпринимательские объединения, обладающие признаками организационного единства. Признак организационного единства связан с целеполаганием участников на достижение системного интеграционного взаимодействия. Холдинг не является случайным явлением в отличие от отношений дочерности хозяйственных обществ, которые могут быть установлены судом применительно к каждой конкретной сделке

О возможности установления дочерности в конкретной сделке см. п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8, в соответствии с которым взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе и применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когда основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания.

Структура холдинга:

│ Основное общество (товарищество) │

│ Холдинговая компания │

└─────────────────────┬──────────────────────┘

┌───────────────────┼────────────────┐

│ │ │

V V V

┌─────────────┐ ┌─────────────┐ ┌─────────────┐

│ СУБХОЛДИНГ │ │ СУБХОЛДИНГ │ │ СУБХОЛДИНГ │

├─────────────┤ ├─────────────┤ ├─────────────┤

│ Дочернее │ │ Дочернее │ │ Дочернее │

│хозяйственное│ │хозяйственное│ │хозяйственное│

│ общество - │ │ общество - │ │ общество - │

└──────┬──────┘ └──────┬──────┘ └──────┬──────┘

│ │ │

V V V

┌─────────────┐ ┌─────────────┐ ┌─────────────┐

│ Дочернее │ │ Дочернее │ │ Дочернее │

│хозяйственное│ │хозяйственное│ │хозяйственное│

│ общество │ │ общество │ │ общество │

└─────────────┘ └─────────────┘ └─────────────┘

Государственный холдинг:

Государственным холдингом признают объединение государственной корпорации (государственной компании) <1>, созданной в соответствии со ст. ст. 7.1, 7.2 Закона о некоммерческих организациях и специальными федеральными законами, с подконтрольными им хозяйственными обществами. В качестве дочерней структуры может выступать хозяйственное партнерство. А вот хозяйственное товарищество, напротив, не может быть дочерним.

Добавлю еще про простые товарищества, тк дальше вроде нет вопросов про это:

Простое товарищество, если оно создано для осуществления предпринимательской деятельности, участниками которого являются коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели, представляет собой одну из форм предпринимательских объединений. Договор простого товарищества является правовой основой организации и деятельности большинства консорциумов и пулов.

Ярким примером договора простого товарищества, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности, является договор на выполнение работ по проведению инженерных изысканий, разработке проекта планировки и проекта межевания территорий и разработке проектной документации для строительства участка Москва - Казань высокоскоростной железнодорожной магистрали Москва - Казань - Екатеринбург, сторонами которого являются заказчик ОАО "Скоростные магистрали" и исполнитель Консорциум (простое товарищество) в составе ОАО "Мосгипротранс", ОАО "Нижегородметропроект" (Метрогипротранс), "China Railway Eryuan Engineering Group Co. Ltd" <1>.

--------------------------------

<1> Договор был заключен в рамках открытого конкурса в июне 2015 г. в рамках Санкт-Петербургского международного экономического форума. URL: http://www.hsrail.ru/press-center/smi/537.html.

Простое товарищество как одна из первых форм кооперации использовалось еще в Древнем Риме. Положения о товарищеских объединениях занимали значительное место в системе законодательства дореволюционной России; в различных модификациях простое товарищество сохранялось во всех кодифицированных актах российского законодательства советского периода. В настоящий момент правовое регулирование простого товарищества как договора о совместной деятельности осуществляется гл. 55 ГК РФ.

Договор простого товарищества часто используется участниками предпринимательского оборота для объединения усилий и имущества с целью достижения согласованных целей без образования юридического лица. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК РФ).

Таким образом, простое товарищество представляет собой предпринимательское объединение, не имеющее статуса юридического лица, но отвечающее признаку организационного единства, основанного на созданной участниками имущественной базе (внесенных вкладах).

Как правило, договоры простого товарищества заключаются для решения определенных бизнес-задач, когда создание юридического лица по каким-либо причинам не является целесообразным, например:

- для реализации краткосрочного и (или) непрофильного для организации бизнес-проекта;

- для реализации сложных комплексных проектов, требующих наличия у их участников различных компетенций, например для реализации крупных подрядов - строительных, инфраструктурных проектов. Работа над такими проектами требует концентрации значительных материальных и нематериальных ресурсов, которые, как правило, отсутствуют у одного лица;

- когда для реализации бизнес-проекта необходимо объединение имущественных вкладов и образование обособленного имущества товарищества, находящегося в долевой собственности его участников. Создание коммерческой корпорации и внесение в оплату ее уставного капитала имущества приведет к утрате участником корпорации права собственности на это имущество, т.е. не приведет к необходимому результату;

- когда существует необходимость не афишировать участие определенного лица в той или иной предпринимательской деятельности. В силу ст. 1054 ГК РФ договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество).

Существенными признаками договора простого товарищества, позволяющими классифицировать его как отдельный вид договорного обязательства и предпринимательского объединения, являются:

- наличие у сторон по договору общего экономического интереса и согласованной цели <1>;

По этому поводу Г.Ф. Шершеневич писал: "В отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны, в простом товариществе эти интересы тождественны"!!!

- соединение участниками своих вкладов (при этом образование общей собственности является не целью договора, а способом достижения цели - создания объединения, реализующего согласованные цели участников);

- организационный характер договора, направленность на создание некоего организационного единства - объединения, которое позволит участникам товарищества выступать в имущественном обороте консолидированно.

Холдинги – форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей ПД подчиняются одному из участников группы – холдинговой компании (головной организации).

Есть головная компания – созданная для владения контрольными пакетами акций дочерних компаний и управления ими.

Основные черты холдинга:

• холдинг или группа компаний — предпринимательское объединение, не является ЮЛ, состоит из формально самостоятельных ЮЛ;

• по способу организации холдинг является объединением вертикального типа или неравноправным объединением, основанным на экономическом контроле, осуществляемом холдинговой компанией (головной организацией) по отношению к другим участникам;

• это предпринимательское объединение, обладающее признаками организационного единства, как правило, выступающее на рынке консолидировано (ну как один объект);

• холдинг осуществляет согласованную политику в сфере интересов своих участников;

• создание и прекращение холдинга не требует государственной регистрации

• стабильность, длительные отношения, цель – бизнес в интеграции

«Холдинговые отношения» всегда связаны с «отношением дочерности». Но отношения дочерности не всегда влекут за собой возникновения холдинга. Например, могут быть случайные дочерние отношения, например, когда суд признает, что одно ЮЛ может влиять на другой по разовой сделке.

Плюсы холдингов:

• гибкость и мобильность

• синергетический эффект (победа сразу во всем и все такое)

• ограничение рисков (удобнее ответственности за филиал)

• экономия затрат – дорогие управленцы на верхушке холдинга, крупнооптовые закупки и т.п.

• налоговое планирование

• и все равно риски можно распределить

• холдинг не надо регистрировать

Недостатки – внутри нет конкуренции, есть бюрократия, а еще нет нормальной законодательной базы, антимонопольное законодательство сильно мешает.

Структура: основное общество/товарищество + подконтрольные (дочерние хозяйственные общества).

Способы создания холдингов в РФ:

• В результате приватизации государственного/муниципального имущества путем внесения контрольных пакетов акций, принадлежащих государству, в уставный капитал ХО

• Путем приобретения и концентрации контрольных пакетов акций (долей) в уставный капитал ХО

• Создание холдинга по договору

• Образование холдинга на базе имущественного комплекса единой КЮЛ путем её реорганизации (выделение) или учреждения дочек

Основания установления холдинговых отношений:

• Преобладающее участие одного общества в уставном капитале другого

• Наличие договора

• Право назначать ЕИО, более 50% персонального состава СД, КИО

• Косвенный контроль (через 3 лиц)

• Другие обстоятельства (перечень открыт, в т.ч. фактический контроль)

Виды зависимости:

• имущественный тип (если основное общество имеет преобладающее участие в дочернем) – конкретная цифра не установлена, т.к. в зависимости от распылённости акций/долей зависимость может быть установлена и при наличии 20-30%; это самый распространенный тип в РФ

• договорный тип => по договору:

- может быть специальный договор, целью которого является создание холдинга

- могут быть договоры, по которым холдинг создаётся фактически, например, франчайзинг, доверительное управление, договор совместной деятельности и т.д.

• организационный тип=> «иным образом имеет возможность влиять», установит суд, например,

- право одного лица назначать/формировать исполнительный орган, формировать более 50% СД;

- дополнительное право у участника ООО определять решение ООО без преобладания в уставном капитале

- наличие косвенного контроля головного ЮЛ над внучками через дочек и т.д.

Виды холдингов:

В зависимости от содержания деятельности основного общества

• чистые (основное общество холдинга - только держатель акций (долей участия) дочек, чистый управленец)

• смешанные (занимается самостоятельной коммерческой деятельностью).

В зависимости от формы собственности, лежащей в основе формирования уставного капитала головной организации

• государственные

• частные

По формам производственно-хозяйственной интеграции:

• горизонтальные (участники в одной сфере деятельности)

• вертикальные (разнопрофильная деятельность в единой цепочке производства – металл – детали – тачки – сервисные центры)

• диверсифицированные (участники из различных сфер производства, технологически не связаны, это многопрофильность производства: там косметика, тут роботы)

С точки зрения наличия «системы участия» или структурной сложности

• основной холдинг

• промежуточный холдинг или субхолдинг (мама-дочка-внучка).

С точки зрения масштабов или места осуществления деятельности

• национальные

• транснациональные

С позиции отраслевой принадлежности

• отраслевые (например, банковский холдинг)

• межотраслевые

По цели образования:

• Финансовый холдинг имеет в качестве преобладающей функции формирование портфеля долевого участия основного общества в дочерних. В финансовом холдинге основное общество не осуществляет управленческую деятельность по руководству объединением. Этот вид холдинга можно классифицировать как инвестиционный холдинг.

• Управляющим холдингом является холдинг, в котором основное общество осуществляет единое экономическое руководство дочерними.

Два подвида

• стратегический управляющий холдинг, когда основное общество ограничивается только разработкой стратегии дочерних обществ, обеспечивая таким образом синергетический эффект объединения, и не вмешивается в оперативную производственную деятельность,

• оперативный управляющий холдинг, когда основное общество контролирует текущую производственно-хозяйственную деятельность дочерних обществ

Правовые последствия холдинговых отношений:

В корпоративном законодательстве:

А) Дочерность =>

I. Возможна ответственность «матери» по долгам «дочки» перед 3-ими лицами в 2 случаях => «снятие корпоративных покровов».

«Снятие корпоративных покровов» - конструкция, существующая в развитых правопорядках, согласно которой возможно в особых ситуациях возложить имущественную ответственность за деятельность дочерних компаний на материнскую компанию.

В РФ такое возможно в 2 случаях:

• основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества

• если по вине основного общества наступило банкротство (несостоятельность) дочернего общества => субсидиарная ответственность основного общества (должен быть прямой умысел).

II. Ответственность «матери» перед «дочкой» за убытки по вине «матери» => защита участников дочернего общества.

=> участники дочернего общества вправе требовать от основного общества возмещения убытков, причиненных дочернему обществу по вине основного, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах (разновидность косвенного иска т.к. акционеры дочернего общества выступают от своего имени в защиту интересов дочернего ЮЛ в целом, но косвенно защищают и свои интересы).

Б) аффилированность => одобрение сделок с заинтересованностью, раскрытие информации.

Аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

Аффилированными лицами ЮЛ являются:

• управленец: член его СД (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член КИО, а лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное ЮЛ;

• ФЛ / ЮЛ, которые имеют право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного ЮЛ;

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

• лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

• ЮЛ, в котором данное ФЛ имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного ЮЛ.

Российская Федерация как публичное образование не может быть отнесена к аффилированным лицам.

В налоговом законодательстве:

«Взаимозависимые лица» - ФЛ и (или) ЮЛ, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности.

Доля больше 20%. Для внучек поли перемножаются (например, доля основного ЮЛ в дочке 60%, а у дочки доля во внучке 40% => 24% доля основного ЮЛ во внучке => зависимое).

В антимонопольном законодательстве:

Термин «группа лиц» по сути является синонимом термина «холдинг». В ФЗ «О защите конкуренции» устанавливаются критерии, по которым совокупность ФЛ и ЮЛ признаётся группой лиц.

Некоторые правила применяются в отношении группы лиц в целом, т.е. распространяются на всех членов групп:

• меры антимонопольного регулирования ко всей группе (т.е. если будет предписание об устранении, то для всех)

• запреты на действие/бездействие распространяются на всю группу

• доля на рынке считается как совокупность долей участников группы

• контроль не предварительный, а последующий.