31. Реализационные договоры торгового оборота

Опосредуют реализационные операции, т.е. операции, направленные на передачу права собственности на товар.

Назначение – формирование основных структурных связей, каналов товародвижения.

С их помощью решается ряд практических задач, стоящих перед субъектами предпринимательской деятельности, а именно:

1. Производитель обеспечивает себя сырьем, оборудованием, необходи­мыми для производства товаров, производя закупки;

2. осуществляется оборот готового товара — перемещение товара от производителя по каналу сбыта;

3. производится юридическое и физическое перемещение товаров (изменение собственника товара и перемещение товара в пространстве)

К признакам реализационных договоров относятся следующие:

Направлены на передачу в собственность. + передача товара не в собственность, а в фактическое владение (лекция).

Не любое приобретение в соб­ственность может рассматриваться как реализационный договор. Так, вне­сение вещей в оплату уставного капитала влечет возникновение права собственности на переданные вещи у хозяйственного общества, однако такой договор к числу реализационных относить не принято;

По всем реализационным договорам объектом является товар, при­чем не любой товар, а только вещи.

Товар как объект реализационного договора предназначен для перепродажи или иного использования, не связанного с непосредственным потреблением. Это только движимые вещи, не изъятые из оборота.

Передача программных продуктов, электронного контента, имущественных прав производится не по реализационным договорам, хотя при этом может использоваться модель купли-продажи.

Все реализационные договоры являются возмездными:

За предоставленный товар субъект получает встречное предоставление. Поэтому дарение вещей не является их реализацией с позиции торгового права.

По всем реализационным договорам осуществляется физическое перемещение товара

В дореволюционной науке торгового права под торговой сделкой понимали – всякое возмездное приобретение вещей или товаров, предназначенных для дальнейшего возмездного их отчуждения с целью получения прибыли. Сейчас мы не выделяем такой признак, так как зачастую реализационный договор заключается с целью предотвращения и уменьшения потерь (при продаже товаров с истекающим сроком годности).

Существенные условия: наименование и кол-во товара

Цель заключения:

• опосредующие удовлетворение государственных (муниципальных) нужд;

• направленные на доведение товара до роз­ничного продавца (договор оптовой купли-продажи);

• опосредующие удовлетворение времен­ной потребности в товаре (товарный кредит, вещевой заем);

• направленные на снабжение производ­ства, и др.

Виды и классификация:

правовой режим товара (договор контрактации, договор купли-продажи продовольственных товаров в торговую сеть, договор продажи лекарственных средств / этилового спирта / ювелирных изделий и др.).

Характер встречного предоставления

• купля-продажа и ее разновидности (встречное предоставление — деньги);

• мена, бартер, толлинг (встречное предоставление — иной товар, работы, услуга);

• товарный кредит и вещевой заем (встречное предоставление вещи того же рода и качества).

• Договоры, в которых передача товаров не имеет значения. Товар не как предмет договора, а нечто другое – передача акций в качестве уплаты цены. Неустойка. Отступное. Абандон – положение, которое существовало бы, если все товары погибли и если я мог претендовать на полное страховое возмещение.

характер связи между контрагентами

• договоры, организующие долгосрочную связь (договор поставки);

• разовые договоры (договоры мены, поставки для государственных нужд, вещевого займа);

• договоры - могут конструироваться как долгосрочные или разовые(оптовая КП, контрактация, товарный кредит).

Но такая классификация не является полной. Один и тот же договор может иметь признаки различных видов реализационных договоров.

субъектный состав

• договоры, в которых установлены специальные требования к покупа­телю(оптовая КП, продажа товара в торговую сеть, контракта­ция, поставка для государственных нужд);

• договоры, в которых установлены специальные требования к про­давцу(контрактация);

• договоры, в которых специальных требований к субъектному составу нет(поставка, мена, товарный кредит).

Основные источники

• Основной источник – ДОГОВОР!

• ГК, Закон о торговле, ФЗ о закупках, ФЗ о контрактной системе в сфере закупок и иные НПА

• Венская конвенция о договорах международной КП товаров (1980)

• акты нового lexmercatoria, в частности Инкотермс 2010/2020, Принципы УНИДРУА

ВИДЫ:

• Договор оптовой купли-продажи

• Поставки

• Мены

• Контрактации сельскохозяйственной продукции

• Вещевого займа и товарного кредита (предмет – передача вещей, определенных родовыми признаками).

Сектор публичных закупок

• Государственный/муниципальный контракт на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд

• Договор поставки товара для государственных или муниципальных нужд, заключаемый на основании государственного контракта

Договор поставки

Нормативное определение – ст. 506 ГК: По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срокили сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Вместе с тем поставщиком может быть и НКО (общество инвалидов, религиозная организация), если по роду своей деятельности изготовление и последующая реализация товара не противоречит цели деятельности такой организации. Такая деятельность не рассматривается ка предпринимательская, это деятельность, направленная на получение дохода.

Разграничение поставки и розничной купли продажи: различаем не по цели приобретения, а по способу организации процесса. Если товар продается в торговом зале, то отношения сторон регулируются нормами о договоре розничной к-п, несмотря на то что приобретаемый товар будет использован в предпринимательской деятельности.

Срок – не имеет квалифицирующего значения для данного договора. Условие о сроке – определимое, при отсутствии его в договоре восполняем нормами закона.

Т.е исходя из легального определения мы не можем выделить его признаки. Смотрим тогда на функции!

• Назначение – долгосрочные реализационные операции, но на практике применяется и для осуществления разовых реализационных операций, в т.ч. в секторе государственных и муниципальных закупок. Долгосрочный характер имеет важное значение для сотрудничества.

• Характерно широкое использование рамочных договоров (договоры с открытыми условиями): стороны в наиболее общем виде определяют группу товаров, общие условия передачи, приемки товаров, разрешение спорных вопросов, связанных с качеством и т.д. Он как первый этап. + разовые договоры: определяют наименование, ассортимент, кол-во товаров, подлежащего передаче в очередной период, получателя каждой партии такого товара. Вопрос о соотношении рамочного и разового договора поставки не решен в законодательстве, судебная практика исходит из приоритета разового договора над рамочным.

• Стороны – равные субъекты, поэтому договор поставки наиболее «свободный» договор

• Существенное условие – предмет договора. 2х этапный процесс формирования условий о предмете (см. рамочный договор). 1 этап: определяем род; 2 этап: наименование и кол-во товаров. Как правило, товаром по договору поставки служат родовые вещи

• Цена – не существенное условие. Может определяться в договоре (редко), в приложениях к нему (часто), может вообще не устанавливаться сторонами (по обычной цене).

• Ориентируемся на письменную форму договора поставки ( в законодательстве нет специальных требований) + часто применяются электронные средства

• Особенности исполнения: при недопоставке товаров в определенном периоде существует возможность и необходимость ее восполнения в следующем периоде. Т.е когда покупатель заинтересован в сохранении договорных связей с поставщиком – он может не предъявлять требований, связанных с прекращением договорной связи

• Особенности заключения: законодательно установлена обязательная процедура согласования разногласий – оферент, получивший акцепт на иных условиях (новую оферту), должен ответить на такую оферту – отказаться от заключения договора/принять меры по согласованию разногласий.

• Особенности расторжения: 1.ГК определен перечень нарушений, которые предлагаются существенными – т.е приобретают значение оснований для одностороннего отказа (систематическая поставка товара ненадлежащего качества/просрочка оплаты). Сторона уведомляет другую – другая получает уведомление – расторжение. Т.е существует возможность не обращаться в суд (вытекает из правового положения субъектов как =). 2. Предусмотрена возможность возмещения «абстрактных убытков» - разница между ценой договора поставки и рыночной ценой товара на момент его расторжения

• Сфера применения – неорганизованный сектор, организованный сектор и сектор государственных и муниципальных закупок

• Для поставки отдельных товаров устанавливаются специальные правила: газ (Постановление Правительства №162).

Договор поставки товаров для государственных и муниципальных нужд

• Назван законодателем договором поставки

• На основании гос (муницип.) контракта

• Как правило, направлен на организацию разовой связи (хотя для договора поставки характерна долгосрочность) + нехарактерна процедура заключения договора (нет той последовательности: рамочный договор: разовый договор)

• Следовательно, договор поставки для гос и муницип нуж не может классифицироваться по модели «поставки». Он представляет собой специальную разновидность к-п.

• Цель и назначение: направлен на удовлетворение гос и муницип нужды, т.е на реализацию публичного интереса. Решение задач осуществляется через расходование средств бюджета, то необходимо обеспечение наиболее эффективного расходования средств бюджета. Интерес (нужда) гос-ва представлен гос.органами. Поэтому законодатель предусматривает информационную открытость и прозрачность закупок – создание единой информационной системы в Интернете.

• Законодателем установлены требования к цене по договору: начальная цена контракта должна быть обоснована посредством применения одного или нескольких названных в Законе о контрактной системе методов

- метод сопоставления рыночных цен

- нормативный метод

- тарифный метод

- проектно-сметный метод

- затратный метод

• Планирование закупок: закупка товаров осуществляется в соответствии с планами. Формирование плана закупок осуществляется гос и муницип заказчиками, гос и муницип предприятиями или учреждениями. План после утверждения размещается в единой информационной системе

• Заключение договора: здесь свобода договора ограничена – ограничение возможности самостоятельного выбора способа заключения договора, в выборе контрагента. Для заключения договора установлена двухэтапная модель: заключение гос.контракта (связь заказчика и поставщика) + заключение договора между поставщиком и покупателем.

Выбор поставщиков:конкурентная или неконкурентная основа. Конкурентная: выбор поставщика среди нескольких. В Законе о контрактной системе содержится исчерпывающий перечень конкурентных способов: конкурсы, аукционы, запрос котировок, запрос предложений. Для выбора поставщика используются унифицированные критерии: цена контракта; расходы на эксплуатацию и ремонт товаров; качественные, функциональные и экологические характеристики товара; квалификация участника закупки, наличие у него фин.средств, оборудования, деловой репутации. Установлено, что должно учитываться не менее двух критериев. Неконкурентная основа: гос. контракт заключается с единственным поставщиком.

• Исполнение договора: к проверке исполнения могут привлекаться эксперты; о каждом этапе приемки составляются соответствующие акты и отчет, который публикуется в единой информационной системе.

• Ответственность по договору: установлена законная неустойка для заказчика и поставщика. Пеня в размере 1/300 действующей на момент уплаты пени ключевой ставки ЦБ от неуплаченной суммы за весь период просрочки. + Также предусмотрена возможность освобождения от ответственности, если неисполнение или ненадлежащее исполнение произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

• Особенности изменения и расторжения: к изменению договора предъявляются более жесткие требования – перемена поставщика под запретом (кроме случаев правопреемства в случае реорганизации). В отношении существенных условий договора невозможно, кроме исчерпывающим образом перечисленным в Законе случаев (случайные условия – можно). Эти случаи: снижение цены при сохранении кол-ва товара; уменьшение или увеличение кол-ва товара в пределах 10%. Доп. Условия: акт гос или муницип органа; уменьшение финансирования; изменение регулируемых цен.

Расторжение:по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа от исполнения контракта. Установлены специальные сроки и порядок.

Если отказывается поставщик: направляет заказчику уведомление (3 дня) – через 10 дней с даты надлежащего уведомления контракт расторгнут – эта информация размешается в единой информационной системе

Отказывается заказчик: обычные последствия одностороннего отказа + специальное последствие в виде включения поставщика в реестр недобросовестных поставщиков, что влечет лишение права заключать договоры для гос.нужд на 2 года.

Договор оптовой купли-продажи

• Непоименованный договор. Одна сторона, продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров, обязуется передать в собственность другой стороне — по­купателю, осуществляющему предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу определенный товар для цели после­дующей продажи гражданам-потребителямпосредством заключе­ния договора розничной купли-продажи. Ключевое в этом договоре – цель (удовлетворение потребностей потребителя).

• Назначение – оптовые реализационные операции потребительских товаров, т.е. предназначенных для розничной продажи. Таким образом, отличие от договора поставки - в предмете договора, и оно предопределяет дополнительные требования к содержанию договора оптовой купли-продажи (необходимость учета требований Закона о защите прав потребителей, Технических регламентов и др.)

• Субъекты: субъекты предпринимательской деятельности. Покупатель -субъект, осуществляющий продажу товаров в розницу.

• Товар: вещи, определенные родовыми признаками, предназначенные удовлетворять личные, семейные, бытовые и иные подобные потребности граждан и предназначенные для продажи в розничной сети. В договоре товар должен описываться путем указания наименования и кол-ва товара. Для отдельных видов товаров существуют специальные требования.

• Приобретение некачественного товара: здесь права покупателя шире аналогичных в договоре к-п и поставки. Требования о замене товара могут быть предъявлены продавцу вне зависимости от существенности недостатка.

• Форма договора: общие требования.

• Про договор оптовой к-п продовольственного товара в торговую сеть:ряд особенностей. Свобода договора ограничивается в защиту интересов продавца, так как торговая сеть рассматривается как более «сильный» субъект. Торговая сеть – 2 и более объекта, которые находятся под общим управлением, или совокупность 2 или более объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации.

Ограничения:

- информационная прозрачность отбора торговой сетью поставщиков и заключения договора. Торговая сеть обязана разместить в сети Интернет правила отбора поставщиков

- ограничены в части выбора вида заключаемого договора: запрет на использование договора комиссии, а также смешанных договоров с элементами комиссии. Потому что договор комиссии не предполагает переход права собственности. Мы защищаем инетересы продавца!

- ограничение в части формирования отдельных условий: запрет на навязывание продавцу доп.услуг.

Договор контрактации

• Нормативное определение: договор, в соответствии с которым производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю – лицу, осуществляющему закупки для переработки или продажи.

• Более «слабой» стороной является производитель сх продукции.

• Субъекты: профессиональные предприниматели. Производитель: коммерческая организация, КФХ, ИП

• Специфическая черта – сх продукция, не прошедшая технологической обработки (допускается только первичная обработка – очистили свеклу от грязи). Часта используются условия об авансировании.

• Цель выделения данного договора: распределение между сторонами риска недостижения ожидаемого результата. Помним, что урожая зависит от погодных условий. Происходит переложение риска случайного недостижения ожидаемого результата на заготовителя (покупателя). + Устанавливается ряд обязанностей заготовителя: сам должен организовать вывоз товара, должен вернуть отходы переработки (по требованию) и т.д.

Обменные релизационные договоры

А) Договор мены

• Нормативное определение – по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. Возможность использования этого договора в предприм.практике не ограничена (в отличии от договора дарения: запрет между коммерч.организациями). На практике встречаются редко.

• Договор толлинга: подобен договору мены. Одна сторона передает сырье, а другая – передача этого технологически переработанного сырья. Суды квалифицируют их как договоры мены, но здесь есть различия – акты исполнения этого договора разнесены во времени, мена – одновременное совершение.

Б) Договор внешнеторгового бартера

• В отличии от классической мены здесь встречным предоставлением могут быть не только вещи, но и выполнение работ, оказание услуг, передача прав на результаты интеллектуальной деятельности. Сферой применения данного договора явл. только внешнеторговая деятельность.

• Смешанный договор

• ФЗ «Об основах гос регулирования внешнеторговой деятельности»: нет понятия бартера, но закрепляется ряд требований. Закрепляется возможность обмена неравноценными товарами/работами/услугами/ИС, при установлении договором обязанности оплатить соответствующую разницу одной из сторон. Доплата производится через уполномоченные банки.

В) Договор вещевого займа и товарного кредита

• Позволяют удовлетворить временную потребность в определенных родовых вещах

Вещевой займ: договор, в соответствии с которым одна сторона (займодавец) обязуется передать другой стороне в собственность вещи, определенные родовыми признаками, а другая сторона (заемщик) обязуется возвратить равное количество вещей того же рода и качества. Может быть как реальным (когда займодавец-гражданин), так и консенсуальным. Реальный: позволяет восполнить недостаток определенных товаров, сырья разово, когда дефицит возник внезапно (аварии и чс). Консенсуальный (как и для товарного кредита): в случаях ожидаемых перебоев в поставках и т.д.

Товарный кредит: одна сторона (займодавец) обязуется передать другой стороне в собственность вещи, определенные родовыми признаками, а другая сторона (заемщик) обязуется возвратить равное количество вещей того же рода и качества и уплатить проценты. Является консенсуальным всегда. Это способ получения прибыли. Можем отнести его к предпринимательским договорам, а вещный займ – нет, так как используется и в бытовых отношениях.

• Согласование наименования и количества товаров