- •1. Коммерческое право: предмет, метод регулирования, структура, соотношение с гражданским и предпринимательским правом.
- •2. Ответственность в коммерческом обороте: понятие, виды,особенности применения.
- •3. Основополагающие принципы коммерческого права
- •4. Договоры торгового посредничества
- •5. Субъекты торгового оборота
- •1.Производители товаров (товаропроизводители)
- •2. Покупатели оптовых партий товаров
- •3.Торговые посредники
- •4. Организаторы торгового оборота
- •Субъекты торгового права
- •4 Типа участника:
- •6. Способы расчетов за товары.
- •Платежными поручениями
- •Расчетами по инкассо
- •С помощью аккредитивов
- •Расчёты платежными поручениями.
- •Расчеты по аккредитиву.
- •Расчеты по чеку.
- •Расчёты по инкассо
- •7. Объекты торгового оборота
- •Товары (объекты коммерческого оборота)
- •Товарораспорядительные документы (отличие от товаросопроводительных документов)
- •Товарные деривативы
- •1) Материальные продукты деятельности человека, имеющие вещественную форму:
- •2) Бестелесное имущество (электрическая и другая энергия, газ)
- •3) Комплексные продукты человеческого труда
- •Продовольственные и непродовольственные
- •Товары народного потребления – характер спроса:
- •Продукция производственно-технического назначения
- •Место происхождения (советский рудимент, имело большое значение до 1991)
- •Степень передела
- •Агрегатное состояние
- •Подверженность или неподверженность скорой порче
- •Юридическая классификация (чему соответствует)
- •По степени устранимости
- •Устранимые
- •Неустранимые
- •Особенности правового режима товаров отдельных категорий
- •Правовые средства обособления товаров
- •8. Правила Инкотермс-2020: правовой статус, содержание,применимость в рф
- •1. Путем инкорпорации их в договор купли-продажи.
- •2. Путем избрания соответствующего термина Инкотермс
- •3. Путем возможно более точного определения пункта или порта
- •9. Структура и инфраструктура товарного рынка. Особенности формирования договорных связей в структурных секторах товарного рынка
- •10. Опцион на заключение договора и опционный договор.
- •Опцион и предварительный договор:
- •Безотзывная оферта и односторонний отказ от договора.
- •Срок действия опциона:
- •Опционная премия имеет самостоятельное основание(каузу), являясь встречным предоставлением за выдачу безотзывной оферты и приобретение акцептантом «секундарного» права на акцепт
- •Существенные условия опциона.
- •Оборотоспособность прав по опциону (то есть права акцепта).
- •Отличие от опциона на заключение договора:
- •Оборот прав
- •Оплата:
- •11. Организаторы торгового оборота
- •Выделяют:
- •Организаторы внутреннего торгового оборота
- •Организаторы международной торговли.
- •4 Модели торговых палат:
- •Общие характеристики тп:
- •12. Способы заключения торговых договоров
- •Договоры заключаются:
- •Совершение акцептантом конклюдентных действий в ответ на оферту
- •Молчаливый акцепт оферты
- •Срок для рассмотрения оферты
- •Переговоры
- •Заключение договора на торгах
- •Способы заключения договора на Торгах
- •Аукцион
- •Конкурс
- •Заключение договора путём принятия заказа
- •Двухуровневое заключение договора
- •Прочие особенности заключения договра
- •Факт заключения договора фиксируется в реестре договора соответствующего субъекта организатора
- •То есть когда стороны хотят заключить договор каждая на своих стандартных условиях, то включаем совпадающие условия
- •13. Торговые посредники: виды, особенности правовогорегулирования деятельности
- •Критерий организационно-правовой формы:
- •Брокеры.
- •Комиссионеры.
- •Консигнаторы.
- •Характерные черты деятельности консигнатора:
- •Агенты.
- •Критерий функционального вида (они же- независимые посредники)
- •Трейдеры.
- •Коммерческий представитель
- •14. Обязательства по хранению товаров, ответственное хранение
- •15. Правовые средства индивидуализации товаров
- •16. Договоры, опосредующие перевозку товаров: виды, особенностиправового регулирования
- •Договоры об организации перевозок.
- •Разовые заявки.
- •Договоры перевозки
- •Договор транспортной экспедиции
- •Осуществляемая экспедиционными организациями транспортировка фактически представляет собой перевозку.
- •17. Коммерческое агентирование: понятие, правовое регулирование
- •Деятельность
- •Вознаграждение посредника
- •Перепоручение исполнения
- •Прекращение и досрочное расторжение
- •Ограничительные (исключительные) условия
- •18. Стандартные условия договоров: понятие, сфера применения, способы включения в договор.
- •Способы включения стандартных условий в договор
- •Общие требования к вырабатываемым условиям договора
- •Стандартизация вырабатываемых условий договора
- •19. Система торговых договоров. Классификация договоров:
- •Реализационные договоры
- •Договоры связаны с предпринимательской деятельностью:
- •Посреднические договоры
- •Договоры, содействующие торговле
- •Организационные договоры
- •20. Источники нового lex mercatoria: состав, краткое содержание, юридический статус, применимость в рф
- •21. Рамочные договоры (договор с открытыми условиями): понятие,назначение, сфера применения. Соотношение с предварительнымдоговором и опционом на заключение договора.
- •Что можно определить в рамочном договоре:
- •Отличие рд от предварительного и опциона
- •22. Товарная и транспортная маркировка: понятие, назначение, правовое регулирование
- •23. Товарораспорядительные и товаросопроводительные документы
- •24. Товарная (промышленная и потребительская) и транспортная упаковка: понятие, назначение, правовое регулирование.
- •25. Конкуренция на товарных рынках: понятие, правовое регулирование, общие запреты и ограничения (по фз «о защите конкуренции»)
- •V антимонопольный пакет – представлен в 2018, не принят
- •Подзаконные нпа
- •Коллективное доминирование (олигополия)
- •Случайное доминирование
- •Речь должна идти
- •«Законное доминирование»
- •26. Страхование товаров и коммерческих рисков.
- •Страхование риска договорной ответственности коммерсантов.
- •27. Стандарты качества и установление в договорах требований ккачеству товаров.
- •28. Расчёты по инкассо
- •29. Подтверждение соответствия качества и безопасности товаров.
- •30. Порядок расчетов по аккредитиву.
- •31. Реализационные договоры торгового оборота
- •Производитель обеспечивает себя сырьем, оборудованием, необходимыми для производства товаров, производя закупки;
- •32. Переговоры о заключении договора.
- •01.06.2015 Вступила в силу ст. 434.1 гк «переговоры о заключении договора»:
- •33. Особенности возмещения убытков в торговом обороте, договорное регулирование возмещения убытков.
- •34. Приемка товаров по качеству, экспертиза качества товаров
- •35. Удостоверение несохранности грузов при перевозке.
- •36. Договоры, содействующие торговле
- •Договоры, обеспечивающие управление рисками:
- •1) Возможность отказа от услуг/работ
- •2) Возмездность
- •37. Претензии и иски к транспортным организациям.
- •38. Организационные договоры в торговле
- •1. Договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению ресурсами и сбыту товаров.
- •2. Договоры об образовании контрактных объединений.
- •3. Договоры об организации перевозок грузов.
- •4. Договоры, заключаемые между организациями различных видов транспорта об обеспечении перевозок грузов.
- •39. Правовые средства обеспечения исполнения торговых обязательств.
- •40. Договоры на выполнение маркетинговых работ.
- •41. Выработка условий торговых договоров о цене товара, скидки и вознаграждения к цене товара с учетом ст. 9 Закона о торговле
- •42. Договоры комиссии и консигнации
- •43. Классификация условий торговых договоров и порядок их выработки.
- •II группа. Не вырабатываемые. Специально не вырабатываются, но входят или могут входить в содержание договора (но отсутствуют в тексте документа).
- •44. Электронная торговля, электронная подпись
- •45. Основания освобождения от ответственности за нарушение торговых договоров
- •46. Отказ от договора, утрата права на отказ
- •47. Дистрибьюторские договоры: понятие, содержание, правовоерегулирование.
- •Долгосрочный характер договора;
- •Договор неисключительной дистрибьюции
- •48. Процедуры изменения условий торговых договоров
- •49. Договор на оказание рекламных услуг.
- •Договор на распространение наружной рекламы
- •50. Договоры случайного посредничества
- •51. Простое и двойное складские свидетельства.
- •52. Несправедливые условия торговых договоров: понятие, правовые средства защиты от несправедливых условий
- •53. Принципы Европейского договорного права: юридический статус, основные положения, применимость в рф
- •54. Вертикальные и горизонтальные соглашения в торговле: понятие,допустимость (по фз «о защите конкуренции»)
- •55. Приемка товаров по количеству.
- •1) В процессе выгрузки из транспортных средств
- •1) Установить соответствие количества поступившего товара данным, которые указаны в товаросопроводительных документах.
- •2) Выявить с зафиксировать в надлежащей форме факты недостачи товара для возмещения в будущем потерь за счет виновных лиц/применение иных правовых мер реагирования
- •56. Сбытовой франчайзинг и договор франшизы в торговом обороте.
- •57. Правовые средства индивидуализации субъектов торговогооборота.
- •58. Претензии и иски к транспортным организациям см. Вопрос № 37.
- •59. Обеспечение сохранности товаров при перевозке
- •60. Технические регламенты: структура и порядок применения
4. Договоры торгового посредничества
Торговые посредники — лица, которые предоставляют услуги по установлению и поддержанию коммерческих связей.
Посредничество, в отличие от представительства, — категория экономическая - отсутствует легальное определение данного понятия.
Пугинский: отношения посредничества неразрывно связаны с отношениями по представительству.
Связь посредничества с представительством носит однонаправленный характер: посредничество предполагает отношения по представительству, тогда как представительство зачастую не связано с посредничеством.
Коммерческое посредничество - оказание посредником юридических и фактических услуг в осуществлении продаж (закупок) товаров за счет средств других лиц от своего имени или от их имени.
Понятие посреднической деятельности отграничивается от деятельности по представительству по двум следующим критериям:
по характеру совершаемых действий — юридическим(представительство) и (или) фактическим(посредничество), связанным с совершением сделок
по сферам образования и преимущественного применения данных понятий — экономической (посредничество) и гражданско-правовой (представительство).
Посредничество и торговая деятельность:
С одной стороны, торговая деятельность - разновидность посреднической, поскольку посредничество осуществляется не только в сфере коммерческой (торговой) деятельности.
С другой стороны, сама посредническая деятельность в сфере торгового оборота есть разновидность торговой деятельности, так как в последней участвуют не только посредники, но изготовители и потребители товаров.
Посредническая деятельность как разновидность торговой деятельности характеризуется следующими признаками:
отсутствие цели самостоятельного производства товаров (цель - перераспределение уже произведенных товаров).
фактическим либо юридическим участием в заключении сделки между изготовителем и потребителем товаров с целью получения материальной выгоды, либо закупкой и продажей товаров как основным видом предпринимательской деятельности.
Посредническая деятельность – деятельность, направленная на установление экономических и правовых отношений между изготовителями и потребителями товаров через посредство или при участии другого лица (торгового посредника).
Посреднические договоры (общая классификация).
Выбор договорной конструкции обусловливается задачами, стоящими перед производителями и покупателями товаров+ целью использования посредника.
С учетом предложенной выше классификации посредников (на зависимых и независимых) посреднические договоры можно разделить на две группы:
Договоры, оформляющие коммерческое представительство (прямое и косвенное) - договоры поручения (в сфере коммерческой деятельности), агентский договор, договоры комиссии и консигнации.
Договоры, опосредующие деятельность независимых посредников. К этой группе относятся — дистрибьюторский, дилерский и франчайзинга (коммерческой концессии).
Торговое посредничество традиционно рассматривается как содействие:
производителю - в эффективном сбыте и продвижении его товаров на определенных товарных рынках;
покупателю – в эффективных закупках товаров на определенных товарных рынках
Формы торгового посредничества:
Торговое представительство
Дистрибъюторство и дилерство
Франчайзинг (сбытовой)
«Случайное» посредничество
Торговое посредничество всегда осуществляется на профессиональной основе, т.е. посредником является профессиональный предприниматель, самостоятельно использующий свои навыки и усилия для того, чтобы вывести товар другой стороны на рынок или оказать содействие в приобретении товара на рынке.
Формы торгового посредничества:
Первые четыре формы посредничества (торговое представительство, дистрибьюция, дилерство и сбытовой франчайзинг) объединяет общая черта – долгосрочный характер.
Случайное посредничество – краткосрочный характер.
Долгосрочный характер предопределяет важные особенности содержания договоров, опосредующих данные формы посредничества:
обязанность предоставления определенного рода информации до заключения и в период действия договора;
обязанность обеспечения конфиденциальности полученной информации;
обязанность сотрудничества;
особый порядок расторжения договора в одностороннем порядке
право посредника на получение компенсации за клиентелу;
обязанность принципала, поставщика выкупить у посредника при прекращении договора оставшийся товар и др.
наличие ограничительных условий и др.
Учебник: Посреднические договоры можно разделить на две группы:
договоры, оформляющие коммерческое представительство (прямое и косвенное – Прямое представительство - от имени, в интересах, приобретает права и обязанности для представляемого (договор поручения). Косвенное - лицо действует в интересах другого, но от своего имени (комиссия, консигнация).):
договоры поручения (в сфере коммерческой деятельности)
агентский договор
договоры комиссии
договор консигнации
договоры, опосредующие деятельность независимых посредников:
дистрибьюторский,
дилерский
франчайзинга (коммерческой концессии).
1.По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
Договор поручения используется в торговом обороте в тех случаях, когда в качестве поверенного действует коммерческий представитель и на основе этого договора совершаются торговые сделки. В этом случае в договоре поручения соединяются элементы договора на оказание услуги и отношения по коммерческому представительству. Поэтому при заключении договора поручения при совершении торговых сделок на него распространяются общие правила о коммерческом представительстве.
2.По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. С помощью договора комиссии осуществляются преимущественно торговые операции, в которых отчуждается или приобретается имущество, не принадлежащее продавцу (покупателю).
3.По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).
Общим для всех рассматриваемых договоров является то, что они направлены на регулирование отношений, в которых одно лицо действует по поручению, за счет и в интересах другого, не преследуя самостоятельной коммерческой цели, за исключением получения прибыли в виде вознаграждения.
4.Во внешнеторговой практике нашел применение также договор консигнации, который не отражен в ГК и потому с точки зрения российского права относится к непоименованным договорам. При оценке судом того, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков.
По договору консигнации одна сторона (консигнатор) принимает на себя обязанность за вознаграждение в течение определенного времени (срок консигнации) продавать от своего имени, но за счет другой стороны (консигнанта) товары, переданные ему консигнантом. Договор консигнации, также как агентский, предполагает длительный характер взаимоотношения сторон (3 5 лет), и в случае необходимости пролонгируется автоматически. Помимо срока действия договора стороны согласовывают также сроки консигнации, т. е. периоды времени, в течение которых каждая конкретная партия товаров должна быть реализована. Этот срок обычно колеблется от 3 до 24 месяцев.
По договору консигнации консигнатор нередко принимает на себя обязательства, не только связанные с хранением и реализацией товаров консигнанта, но и по оказанию сопутствующих услуг (мониторинг рынка, доставка, транспортная экспедиция, получение необходимых документов (сертификатов, деклараций, импортных лицензий), уплата необходимых налогов, сборов и пошлин и др.). Договор консигнации по своей правовой природе является смешанным, поскольку содержит элементы договоров поручения, комиссии и агентского, а также договора хранения. Поэтому так же, как и в указанных договорах, основной обязанностью консигнатора является выполнение поручения консигнанта в соответствии с его указаниями относительно условий продажи, и в первую очередь в отношении цен. При отсутствии в договоре других условий консигнатор может по своему усмотрению продавать переданные на консигнацию товары по более высоким ценам, что будет для него особенно выгодно в тех случаях, когда вознаграждение консигнатора устанавливается в виде разницы в цене. В договоре может быть предусмотрено право консигнанта в течение срока действия договора корректировать первоначально установленные цены.
Консигнатор (как и комиссионер по договору комиссии) обязан принимать все необходимые меры для того, чтобы покупатели своевременно выполняли свои обязательства, связанные с оплатой купленных товаров. После получения платежей от покупателей консигнатор обязан перевести все полученное консигнанту.
Важнейшая обязанность консигнатора — хранение товаров консигнанта за свой счет до момента их продажи. Поэтому консигнатор несет все расходы, связанные с содержанием помещения для хранения товаров, на территории его страны. В то же время, как и по договору комиссии, переданные консигнатору товары остаются собственностью консигнанта.
В зависимости от условий передачи товара на склад договорная практика различает консигнацию возвратную (с возвратом консигнанту товара по окончании срока консигнации) и безвозвратную. Важное значение имеет распределение транспортных и других расходов, в частности, когда консигнатор не сумел реализовать в течение срока консигнации поставленные товары. Наиболее распространенным в практике является условие, согласно которому консигнатор несет транспортные расходы в пределах своей страны. После этого все расходы, связанные с возвращением товара, несет консигнант.
В силу отсутствия специального регулирования договора консигнации не только в России, но и большинстве зарубежных стран, важное значение приобретает сложившаяся деловая практика и усмотрение сторон при формировании конкретных условий договора.
5.По условиям дистрибьюторского договора одна сторона (дистрибьютор) обязуется приобретать у другой стороны (поставщика) товары для последующей перепродажи и организовать систему реализации товаров на обозначенной территории таким образом, чтобы создать условия для последовательного увеличения объемов сбыта этих товаров в соответствии с согласованными в договоре показателями, а поставщик обязуется продавать дистрибьютору товары в порядке и на условиях, предусмотренных договором.
Сторонами дистрибьюторского договора являются, как правило, производитель товаров и дистрибьютор — профессиональный участник торгового оборота, который на профессиональной основе осуществляет деятельность по организации продаж товаров на определенной территории или определенным покупателям.
Целью дистрибьюторского договора является не просто разовая сделка по отчуждению товара одним контрагентом другому, а организация последующего продвижения товара таким образом, чтобы этоттовар был доведен до потребителя, которому он предназначен.
Дистрибьюторский договор предназначен только для товаров, защищенных товарным знаком (продвигаемых под определенным брендом), т. е. для товаров, производство которых не обходится без предварительного создания привлекательного имиджа, рекламы и т. д. Этот факт объясняет, что, отчуждая товар контрагенту, поставщик не теряет коммерческого интереса к дальнейшему продвижению товара до конечного потребителя. Дистрибьюторский договор не урегулирован в российском законодательстве, поэтому признается непоименованным смешанным договором, в котором соединяются элемент поименованного договора поставки и элемент, не свойственный поименованным договорам, который регулирует организацию последующей перепродажи товаров, приобретенных дистрибьютором у поставщика. Условие об организации сбыта обладает признаками организационного договора, для которых в законодательстве отсутствует специальное регулирование. Условие о цене и вознаграждении дистрибьютора, как правило, регулируется отдельным приложением к договору и устанавливает систему скидок и вознаграждений (бонусов, премии), выплачиваемых дистрибьютору в связи с продвижением товара. При этом необходимо учитывать, что скидка — уменьшение цены одной единицы товара, а вознаграждение (премия, бонус) — единовременная сумма, подлежащая выплате (зачету при условии отсрочки платежа) за конкретные действия в связи с продвижением товаров.
При формировании условий дистрибьюторских договоров в части условий о цене товаров и вознаграждении дистрибьютора необходимо учитывать следующие, установленные в Российской Федерации нормативные ограничения.
Во-первых, условия о цене и вознаграждении дистрибьюторских договоров, предусматривающих поставку продовольственных товаров, подпадают под ограничения ст. 9 Закона о торговле.
Во-вторых, существуют различные подходы к налогообложению сумм вознаграждений (премий и бонусов) налогом на добавленную стоимость (НДС). Подход налоговых органов заключается в том, что действия по продвижению товаров,рекламированию, мерчендайзингу являются самостоятельным объектом реализации, услугой, оказываемой дистрибьютором производителя, в связи с чем суммы вознаграждений подлежат обложению НДС.
Условие о территории устанавливает так называемую зону ответственности дистрибьютора, на которой он обязуется построить систему продаж, т. е. поставлять товары на бесперебойной основе в максимально возможное количество розничных точек. Логистические условия - это группа условий договора, задача которых обеспечить качество товара на протяжении всего пути от производителя к потребителю. К ним относятся условие о качестве товара, о таре и упаковке, доставке, порядке приемки, хранении и др.
Переходя к нормативному регулированию, необходимо упомянуть о том, что дистрибьюторский договор относится к вертикальным соглашениям, для которых Закона о защите конкуренции предусмотрен ряд ограничений.
Исходя из положений Принципов АФД (рабочая группа по Европейскому торговому кодексу), существует три степени эксклюзивности дистрибьютора.
Договор исключительной дистрибуции — поставщик обязуется поставлять товары только одному дистрибьютору в пределах одной территории или определенной группы покупателей.
Договор селективной дистрибуции — поставщик обязуется поставлять товары, прямо или опосредованно, только дистрибьюторам, выбранным на основе определенного критерия.
Договор с неэксклюзивным дистрибьютором специально не урегулирован, но исполняется по общим правилам Принципов АФД и Принципов Ландо. Однако необходимо иметь в виду, что эксклюзивность не является существенным признаком дистрибьюторского договора.
6.По условиям дилерского договора, одна сторона (дилер) обязуется оборудовать за свой счет специальное торговое помещение (дилерский центр) и приобретать у другой стороны (поставщика) товары для последующей перепродажи потребителям в специально оборудованном торговом помещении (дилерском центре), а также организовать систему продажи товаров таким образом, чтобы создать условия для последовательного увеличения объемов сбыта этих товаров в соответствии с согласованными в договоре показателями, а поставщик обязуется предоставить дилеру право пользования товарным знаком и продавать товары в порядке и на условиях, предусмотренных договором.
Целью дилерского договора является не разовая передача товара, а организация долгосрочных отношений по продвижению товаров до потребителей и увеличению прибыли обеих сторон.
Необходимо учитывать наличие у товаров, продающихся через дилеров, особой специфики.
Во-первых, это крупные габариты и значительная стоимость: они предопределяют необходимость обеспечения доступа потребителя к образцам, для чего строятся специализированные дилерские центры;
во-вторых, продаваемые дилерами товары всегда объединены одним или несколькими родственными и брендами, которые охраняются товарными знаками;
в-третьих, потребители, приобретающие товары у дилеров, нуждются в до- и послепродажном обслуживании этих товаров и сопутствующих услугах (настройке, тюнинге,программном обеспечении и др.).Именно функции предпродажного консультирования и послепродажного обслуживания обеспечивает дилер как профессиональный торговый посредник, действуя для этого следующим образом:
оборудуя специальное торговое помещение для демонстрации товаров (дилерский центр);
обеспечивая подготовку компетентного торгового персонала для предпродажного консультирования (в том числе путем организации обучения у изготовителя данных товаров);
как правило, предлагая послепродажное обслуживание приобретенных потребителем товаров под данным товарным знаком — сервисные, ремонтные работы, а в некоторых случаях обслуживание по системе трейд-ин.
Дилерский договор не урегулирован в российском законодательстве, является непоименованным смешанным договором. При этом он обладает признаками договора купли-продажи и ее разновидности — поставки. В дилерском договоре, как правило, присутствует условие о строительстве дилерского центра (специально оборудованного торгового помещения), и условия, регулирующие организацию сбыта. С этой точки зрения дилерский договор содержит элемент организационного договора. И наконец, учитывая, что дилерский договор предполагает передачу прав на товарный знак (который наносится дилером при декорировании торговых помещений и сервисных подразделений, платежные и иные документы), в дилерском договоре присутствует элемент лицензионного договора.
К необходимым условиям дилерского договора относится условие о предмете, условие об устройстве дилерского центра, условие о цене и вознаграждении, условие о сроке действия договора, условия об организации сервисного обслуживания и логистические условия.
Предмет дилерского договора имеет неделимый характер и состоит из двух неразрывно связанных между собой обязательств:
обязательства по реализации товаров
обязательство по организации и увеличению продажи товаров конечным потребителям.
Условие об устройстве дилерского центра регулирует технические характеристики и соответствие уровню бренда, порядок финансирования и процесса строительства торгового помещения, в котором товары будут предлагаться к продаже.
Условия о цене и вознаграждении объединены в приложении дилерскому договору, которое помимо цены на продаваемые товары устанавливают скидки и вознаграждения (в виде премий или бонусов), размер которых зависит от выполнения дилером своих обязательств по дилерскому договору.
Условие о сроке действия дилерского договора для дилера, который обычно предполагает инвестировать значительные средства в обустройство дилерского центра, может стать предметом острых разногласий между сторонами.
Условие о сервисном обслуживании появляется в дилерских договорах в тех случаях, когда поставщик заинтересован в организации такого обслуживания именно официальным дилером в целях гарантии качества.
Логистические условия — это группа условий договора, задача которых обеспечить качество товара на протяжении всего пути от производителя к потребителю. К ним относятся условие о качестве товара, о стандартах торгового и сервисного обслуживания, о таре и упаковке, доставке, порядке приемки, хранении и др.
Нормативное регулирование деятельности дилеров в основном связано с вертикальным характером дилерского договора. Очевидно, что некоторые из его условий могут быть сомнительными с точки зрения Закона о защите конкуренции: например, условие о слишком коротком сроке договора, об установлении минимальных цен перепродажи, об обязательном осуществлении сервисного обслуживания и др.
7.Франчайзинг — вид посреднической деятельности по продвижению товаров, работ и услуг. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
Передается именно комплекс исключительных прав, а не какое-то одно право. Необходимой составляющей частью этого комплекса исключительных прав являются права на товарный знак, наряду с ними передаются какие-либо еще исключительные права. То есть если взаимодействие сторон ограничивается одной только передачей права на товарный знак, то речь идет уже о заключении лицензионного договора, а не договора коммерческой концессии.
Цель договора для пользователя (франчайзи) — получить право на ведения предпринимательской деятельности (по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг) по методу (технологии) правообладателя (франчайзера), а цель правообладателя— получить выгоду от предоставления одному или нескольким франчайзи права заниматься его деятельностью и продавать товары (выполнять работы, оказывать услуги) под разработанным им брендом (товарным знаком, знаком обслуживания), расширить рынки сбыта и максимизировать прибыль.
К необходимым условиям договора коммерческой концессии относятся условие о предмете, условие о минимальном и максимальном объеме использования комплекса исключительных прав, условие о вознаграждении, условие о сроке договора.
Предмет договора коммерческой концессии определяет, какие исключительные права входят в комплекс передаваемых пользователю прав.
Условие о минимальном и максимальном объеме использования комплекса исключительных прав устанавливает, в отношении какой конкретно деятельности и с какой целью деятельности передаются права на исключительные права.
Условие о вознаграждении устанавливает так называемую «плату за франшизу» и предусматривает, как правило, разовую фиксированную сумму паушальный платеж периодические (как правило, ежемесячные) платежи роялти а в некоторых случаях — взнос рекламного «пая», если договором регулируется размещение рекламы. Договор коммерческой концес. сии может заключаться как на срок, так и бессрочно.
Одной из специфических особенностей договора коммерческой концессии является информация о передаваемом комплексе исключительных прав. Франчайзер обязан предоставить франчайзи техническую и коммерческую документацию и иную необходимую информацию, проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав, оказывать постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации Работников.
В договоре коммерческой концессии может быть предусмотри, но условие о субконцессии, т. е. о передаче франчайзи другим лицам (субфранчайзи) комплекса исключительных прав.
Иногда заключение субконцессионных соглашений является не правом, а обязанностью франчайзи и даже условием продления основного концессионного соглашения. В таком случае к субконцессионным отношениям применяются те же требования, что и к основным, помимо этого франчайзи несет перед правообладателем субсидиарную ответственность за действия субфранчайзи.
Франчайзи обязан:
не нарушать исключительные права правообладателя,
обеспечивать качество товаров и стандарт торгового обслуживания,
соблюдать инструкции и указания франчайзера (правообладателя), направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав,
оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя,
не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию,
информироватьпокупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.
С точки зрения антимонопольного законодательства договор коммерческой концессии относится к вертикальным соглашениям. В договоре коммерческой концессии может быть предусмотрена обязанность правообладателя воздерживаться от собственной деятельности на территории франшизы или обязательство франчайзи не конкурировать с правообладателем на территории франшизы в отношении данной сферы деятельности. Также распространены договорные ограничения франчайзера: по ассортименту закупаемых товаров, по рекомендованной ценовой политике и др. В Законе о защите конкуренции прямо оговорено отсутствие запрета на такие договорные ограничения.
Лекция:
Посреднические договоры – оказание помощи в продвижении товара.
Договоры, оформляющие деятельность торговых посредников
Когда деятельность вылезает за территорию РФ, мне не хватает ресурсов для ведения деятельности. Пока я буду приобретать за границей за свои деньги, это не самый оптимальный способ работы – лучше нанять того, кто знает, как там что работает.
Источники: 12 глава учебника, ГК главы 49, 50, 51, 52, 53, 54. Ещё коммерческое представительство (ст. 184).
Акты частноправовой унификации
DCFR – проект общей справочной системы основных понятий и принципов европейского права – книга 4, часть Е: договор агентирования от договора поручения отодвинут. Договор агентирования объединяется с договором франчайзинга и дистрибуции. Существовали отдельные фрагменты DCFR, принимавшиеся как отдельные акты ЧПУ.
Дистрибьюторский и дилерский договор. Всё сводится к рассуждениям о договоре дистрибьюторства. В актах ЧПУ всегда говорится о договоре дистрибьюторском, причём всегда так, что там говорится о дилерском договоре тоже. Типовой дистрибьюторский контракт МТП: монопольный импортёр-дистрибьютор (распространяет товар там, где принципал работать не привык) – Публикация МТП №776 (2016 года); типовой селективный дистрибьюторский контракт – Публикация МТП №773 – дистрибьютор, работающий вместе с другими на определённой территории.
Франчайзинг– есть мнение, что ДКК – другое название ф. Договор франчайзинга в иностранной практике пошире, чем наша коммерческая концессия. DCFR, книга 4, часть Е, КЕДП – 218 статья, Модельный закон УНИДРУА о раскрытии информации для целей франчайзинга 2002 года. МТП – Типовой контракт международного франчайзинга – Публикация №712 - редакция 2011.
Агентирование (коммерческое)– Типовой коммерческий агентский контракт МТП – Публикация №766 – редакция 2015.
Принципы «достижения», принципы accuse(?) – документ, который излагает достижения европейского частного права – достижения в области агентских коммерческих отношений – глава 7 раздел H. Закон Великобритании о коммерческих агентах 26 августа 1989 года.
«Случайное посредничество» – единственный источник: типовой контракт МТП – «Типовой контракт случайного посредничества. Соглашения, не допускающие его отхода и раскрытия содержания» - Публикация №769, редакция 2015.
Аукционисты– ECC, статьи 219 и 220, 57 статья английского закона о продаже товаров.
Торговая комиссия – закон РИ 1910 о договоре торговой комиссии. Включён в торговый устав 1912 года. Комментарий 1914 года Гойхбарга.
Главы 13 и 14 КТМ РФ – главы о морских агентах и морских посредниках. Морские агенты по характеру деятельности ближе к экспедиторам. В функции посредников зачастую не входит совершение сделок: иногда им надо просто «подыскать» - сводничество.
Совпадает ли коммерческое посредничество с гражданским? Отчасти да, отчасти нет.
Для посредничества в торговле важны следующие моменты:
Не имеет никакого значения, как действует посредник: от собственного имени или от чужого. Торговец помогает в деле продвижения продажи. Можно нанять комиссионера, но это не будет торговым посредничеством – функция другая. Функция торгового посредника в том, чтобы продвинуть товары. Для гражданского права выделение критерия посредничества – от чьего имени. Для коммерческого права критерий – какую деятельность он осуществляет. Можно одновременно быть посредником в обоих пониманиях.
Всегда осуществляется за вознаграждение. Никаких исключений, как гласит
Правило 34п.3 ст. 424 ГК, если не предусмотрено прямо, то такое, которое взимается за оказание аналогичных услуг.Всякое торговое представительство имеет срочный (рамочный) характер. Торговое посредничество направлено на торговлю в целом. Это посредничество не в действиях, а в деятельности, более или менее определённой вообще.
Профессиональный характер – осуществление как бизнеса.
Именно посредник предоставляет принципалу основное исполнение.
Посредники – делители рынков. Подавляющее большинство посреднических договоров совершается на эксклюзивных условиях. Но ни в одном законодательстве мира нет презумпции жёстких условий эксклюзивности.
Посредники бывают зависимые и независимые. Зависимым посредникам нужно предоставлять максимум возможностей, а самостоятельность независимость нужно урезать – придём к одному и тому же.
Я получил товары в собственность. С точки зрения ГП я получил право реализации товаров – хочу делаю на одной территории, хочу на другой, самостоятельно определяю способ и правила технологии взаимодействия с потребителями. Я же собственник. Торгово-правовой взгляд иной – на тебя повесили собственность чисто в технических целях, чтобы третьи лица видели перед собой того, кто может товаром распоряжаться. Принципал ставит границу – продаёт именно для цели распространения, продвижения товара. Формулировка об использовании товаров для себя в принципе исключена.
Договоры торгового посредничества, несмотря на чисто коммерческий характер, могут быть расторгнуты в одностороннем порядке без объяснения причин любой из сторон.
Срок для размытия клиентуры – 3 года. Срок, в течение которого принципал платил компенсацию за клиентуру – от 1 до 3 лет.
Случайное посредничество – в международном частном праве.
Кроме принципала есть категория лиц, о которых должны заботиться посредники:
Доверительное управление – выгодоприобретатель не всегда совпадает с учредителем управления
Конкурсное управление – действие не столько в интересах продавца, сколько кредиторов
Душеприказчики – действие преимущественно в интересах кредитора наследодателя
Управление делами – будет действовать в интересах нанимателя + блюдёт собственные интересы и интересы третьих лиц
Консигнаторы – те, кто ввозят товар и ищут покупателя для того, чтобы он расплатился за таможню. Можно, не оплачивая пошлин, положить на консигнационный склад.
Коммивояжёры – «странствующие посредники» - заключение договоров вне помещений, приспособленных для совершения торговых сделок – принципиальная ограниченность возможностей всё обсудить, обговорить товар – дополнительное основание для оспаривания торговых сделок
Корабельные, портовые маклеры (раньше) – подготавливали сделку и предлагали сторонам подписать условия и вносили сделки в маклерские книги – квазинотариальное удостоверение.