Выработка условий торговых договоров

Процесс выработки существенно зависит от сектора, где заключается договор.

Условия договора - способ фиксации взаимных ПиО. С практической точки зрения любое условие договора - опр набор взаимных ПиО для того, чтобы эти ПиО имели юр силу.

Группы:

(А)

Существенные

Случайные

Обычные

(Б)

Вырабатываемые (прямые/явные) - условия, которые разрабатываются потенциальными контрагентами, согласовываются, фиксируются. Ошибки в них: а) признание договора недействительным; б) не заключённым; в) коммерческие риски

• Предписываемые (обязательные) - предписаны законом, иными ПА или необходимые для договора данного вида (ст.432 ГК - существенные в силу нормативных установлений).

• Не предопределённые по своему содержанию (условия называются в НПА как обязательные, но закон не устанавливает никаких требований к содержанию этих условий) ошибка > признание договора незаключенным

• Предопределённые по своему содержанию (содержание условия предопределяется нормативными установлениями) риск признания условия или даже договора недействительными

• Инициативные (необязательные) - вырабатываются по усмотрению сторон (ст.432 ГК - существенные по заявлению одной из сторон) не влечёт рисков признания договора незаключенным и недействительным. НО: с помощью этих условий договору придаётся требуемая юр и экономическая эффективность.

Невырабатываемые (подразумеваемые и воспринимаемые) условия, которые специально не разрабатываются, а входят или могут входить в содержание договора в силу самого факта заключения договора. Они в договоре отсутствуют, но тем не менее такие взаимные ПиО являются частью договора. НЕ ВЛИЯЮТ на недействительность договора или его заключённость.

• Подразумеваемые - автоматически входят в содержание договора, если стороны не достигли соглашения об ином. Из диспозитивных норм ГК или определяются торговыми обычаями (Инкотермс 2010)

• Воспринимаемые - дополняют договор при наличии явно выраженного соглашения об ином. Это примерные условия договоров (ст.427 ГК) или положения рекомендательных правовых актов (например, Кодекс добросовестных практик...)

Последовательность выработки условий договора:

1. Уясняется перечень предписываемых условий договора

21. Анализ их (какие предопределены по содержанию, а какие - нет)

22. Уясняется перечень подразумеваемых условий

23. Их анализ на предмет адекватности

24. Уясняется перечень потенциально воспринимаемых условий

25. Их анализ на предмет целесообразности

26. Определяется перечень инициативных условий, требующих своей выработки

Стандартизация вырабатываемых условий. Стандартные: 1) этой работой занимаются мжд организации Торговые палаты ~примерные (воспринимаемые) (требуют соглашение о применимости условий); 2) этой работой занимаются хоз субъекты (вырабатываемые)

Стандартными (общими) считаются такие вырабатываемые условия, которые:

1. Заранее подготовлены одной стороной

27. Предназначены для общего и неоднократного применения при заключении однотипных договоров

28. Не предполагают согласование в индивидуальном порядке (ст. 2.19 УНИДРУА)

Способы включения стандартных условий в договор:

1. Включение в текст единого договора-документа

52. Отсылка к стандартным условиям, содержащимся в отдельном документе

53. Обмен стандартными условиями

Общие требования к вырабатываемым условиям договора:

1. Требования законности (соблюдение императивных норм)

54. Справедливые (несправедливые - явно обременительные для контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон). Анализ: баланс интересов сторон + не изолированно, а в контексте всех условий договора + анализ условий не только отдельного договора, но и в совокупности всех договоров, заключаемых этим субъектом.

55. Ясные (неясные - сформулированы недостаточно точно и определенно, что позволяет придавать им различный смысл и таким образом действовать во вред контрагенту)

56. Ожидаемые (неожиданные - имеют такой характер, что другая сторона не могла бы его разумно ожидать). Пока неожиданные условия у нас не играют такой роли как в традиционном коммерческом праве. В основном, с гражданами-потребителями.

57. Недискриминационные (дискриминационные - неравные условия договоров, заключаемых с разными контрагентами)

Правовые средства защиты от недопустимых условий договора.

1. Ничтожность несправедливого и неожиданного условия (по ст.168 ГК)

29. Изменение судом несправедливого условия договора или расторжение договора

30. Отказ в защите права, основанном на несправедливом условии, на основании ст.10 ГК

31. Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны (contra proferentem)

32. Взыскание убытков

33. Предписание антимонопольного органа об устранении нарушения в виде создания дискриминационных условий, применение мер АО.

Общий алгоритм выработки условий договора.

1. Уяснение и оценка допустимости юр цели договора (цель должна быть допустимой или разрешённой законом)

34. Уяснение и оценка разумности деловой цели договора (доктрина разумной деловой д-сти). Любой торговый договор дб обусловлен разумными деловыми целями. Не может преследовать цель обхода норм законодательства. Должны быть документы, подтверждающие данную цель - почему именно с этим контрагентом, почему за эту именно цену и тд.

35. Уяснение действительного экономического и правового содержания опосредуемых договором операций (доктрина 'существо над формой'). Условия должны соответствовать действительному экономическому содержанию отношений. Если не соответствует - переквалификация договора.

36. Уяснение структуры договорных связей и места договора в ней (доктрина 'сделка по шагам') Если выясняется, что договор является элементом более крупного договора, эти два договора квалифицируются как один договор и соответственно к нему применяются положения уже.

37. Выявление применимых к договору императивных и диспозитивных норм права, обычаев, деловых обыкновений, рекомендательных правовых актов)

38. Выработка договорных условий

31 октября