ЛЕКЦИИ ПУГИНСКОГО
.pdf404,ЛК 2017
Пугинский Б.И.
4.9.2017
МК
Вводная лекция
В1992 снова начали преподавать коммерческое право.
Всоответствии с императорским уставом университетом в каждом университете были образованы кафедры торгового права. Царская власть понималось значение торгового права лучше. Деятельность пресечена с советского режима. Само понятие торгового права на 90 лет пропало из употребления.
Запрещение было по идейнополитическим мотивам. Использование рыночных механизмов в принципе отвергалось марксистами.
Литература:
1.Кафедральный учебник
2.Круглова, Коммерческое право, 2002
3.Андреева 2012
4.Шершеневич
Современное коммерческое право формируется заново как самостоятельная отель права, со своими предметом, методами и принципами. Также и доктрина: это не возобновление прежнего торгового права, а создание нового.
Проблема: вывода страны из состояния отсталости, создание условий и предпосылок для устойчивого развития экономики.
Вывод: Торговля является наиболее значимой для любого общества и на всех исторических этапах экономической деятельности.
Первая ЛК
+ учебник КП
План:
1.Понятие коммерции
2.Предмет регулирования коммерческого права
3.Соотношение со смежными дисциплинами
4.Система курса коммерческого права
Понятие коммерции
Коммерческое право: своим содержанием дисциплина содержит изучение правового регулирования коммерческой, торговой деятельности.
Коммерцио= торговля.
404,ЛК 2017
В США имеется единообразный торговый кодекс = унифицированный коммерческий кодекс. Во ФранцииКоммерческий кодекс.
Прежде всего смешивают коммерцию и предпринимательство.
Ст. 50 гк рф разделяет все организации на коммерческие и некоммерческие. Классификация противоречит ст. 34 конституции, которая запрещает заниматься предпринимательской деятельностью.
В гк четко указывается, что предпринимательстволюбая деятельность,
направленная на систематическое получение прибыли.
Предпринимательство - шире коммерции, т к можно извлекать прибыль из выполнения работ, оказания услуг и пр. А не только от продажи товара.
Но! Коммерция стоит вначале всякого предпринимательства.
Когда гл 4 гк назвали все предпринимательские организации коммерческими, допустили ошибку.
Попандопуло соотносит коммерцию и предпринимательство как синонимы.
Соотношение со смежными дисциплинами. Предмет регулирования коммерческого права.
Название курса.
Торговым правом больше не называют, так как так он формируется в зарубежных вузах.
Коммерческое право – отрасль права, регулирующая торговую или коммерческую деятельность, то есть продвижение товаров от производителей к потребителям.
Место коммерческого права в системе права:
1)Нормы права
-нпа
-Lex mercatoria
-торговые обычаи
-источники, создаваемые самими субъектами торговой деятельности (нр, договоры с собственным участием)
2)Правовая деятельность (торговая дет)
3)Цели и задачи
-обеспечение прав и законных интересов потребителей
-постоянное расширение ассортимента товаров
-развитие инновационного производства товаров ипр.
Соотношение торгового и гражданского права
Исторически торговое возникло ранее гражданского, оно образует древнейшую часть частного права.
404,ЛК 2017
В тп свои институты, принципы и средства. Но сохраняется связь. Субсидиарно применяются положения общей части гк к торговому праву. Важно учитывать взаимовлияние.
Гп своим содержанием обязано праву торговому. Большинство инструментов и институтов частного права были выработаны в сфере торг оборота и переданы гр праву. Нр, сам договор, сп об обяз, страхование, перевозка и пр.
Существование торг права в качестве самост отрасли обусловлено объективными закономерностями: непригодностью норм гк в регулировании торговли.
Гп не может ответить что такое имущ отношения. В современном гк объемы обяз части больше чем гк 1964 . Места для регулирования важных договоров не нашлось: маркетинга, передачи и обработки ком информации.
Гр и торговое закон. характеризуются динамикой. Процесс еще исследовался в 18 в. Ученый писал что торговля стремиться к расширению рынка и увеличению продаж.
Торговое право исторически возникло для регулирования самостоятельной деятельности по реализации производимых и заготавливаемых продуктов.
Торговая деятельность в силу ее природы всегда остается обособленной от грпр отношений. В торговом праве производит формирование и развитие своих собственных принципов, институтов, средств, которых нет в гп.
Гп регулируется торговлю, но иную, не коммерческую деятельность. Это единичные акты, штучные сделки. Покупатели =потребители→ потребительская торговля.
Торговая деятельность отличается от грпр сделок с имуществом. Сферой коммерции служит общий процесс возмездной реализации производимых или заготавливаемых для продажи товаров.
Предметом коммерческих операций - товары, а в гп нет такого объекта. →
Отдельный предмет .
Поиск возможностей более выгодного сбыта обуславливает постоянное развитие способов реализации товара. Отсюда высокие скорости и динамизм развития торгового права, его принципов, конструкций и положений. Этим создается лидирующая роль торгового права в составе частного права.
Из учебника:
1.Главная особенность ТП состоит в единстве его компонентов: 1)нормы, 2)деятельность, 3) цели и задачи. Гражданское право сводится лишь к нормам гражданского законодательства.
2.В КП отношения возникают между юридическими равными участниками, в ГП присутствуют институты власти и подчинения (опека, гос. регистрация, выдача патентов)
404,ЛК 2017
3.Субъекты: в КП участниками оборота выступают профессиональные коммерсанты нет необходимости в защите заведомо слабой стороны
4.Более прагматично невозможно отделение науки от практики
Соотношение торгового и предпринимательского права.
Встречаются попытки уровнять коммерцию и предпринимательство, что неверно! Экономическая сущность ПП деятельности заключается в создании продукта, обладающего потребительской и меновой стоимостью, и реализации созданного продукта на рынке как товара (Лебедев). Ком. деят.-разновидность ПП деят КП – часть ПП.
Отличия:
1)Коммерческое носит частно-пр характера, а предпринимательство - комплексная отрасль, соединяющая средства частного и публичного права (СЕМ: нр, цб, биржа, гчп, антимонопольное регулирование).
2)В предмет ПП (как и в предмет ГП) входит только нормативная часть права, а КП – 3 элемента.
3)ПП – направленность на прибыль, КПне всегда, важна торговля, то
есть КП уже.
→С предпринимательских правом мало точек соприкосновения, не смотря на часть общих источников.
Соотношение с коммерческой логистикой - наука об управлении перевозками,
складированием и др операциями в процессе доведения реальных ресурсов до потребителя. Ее начала были разработаны американцами для регулирования поставок боеприпасов и вооружений в Европу в период 2 мир войны.
Логистика - совокупность не правовых способов организации мат снабжения, хранения и транспортировки соответствующих ресурсов, соотношение их экономичности.
Но в логистики не учитывается законодательство, нет правовых средств как договоры.
→ Использование приемов логистики не может быть эффективным без правовых инструментов.
Коммерция - колесница с 3 конями:
1.Правовое регулированием
2.Прикладная экономика - микроэкономикаодин из важнейших методов руководства хоз деятельностью. Экономика предполагает использование таких инструментов как стоимость, доход, сравнительная выгода, спрос и другие.
Применение экон методов позволяет рассчитывать и заранее предвидеть
404,ЛК 2017
последствия принимаемых решений, результаты хоз операции в их ключевом значении, а именно: достижении прибыли, понесении убытков.
3. Менеджмент - теория и практика управления. Состоит в исследование таких методов как определение стратегии деятельности фирмы, разработка бизнес планов, установление правил и процедур работы, распределение компетенции, принятие управленческих решений и из реализация и др. Огромные успехи менеджмента на западе требуют его использования и в рф.
Метод коммерческого права
-частно-правовой метод регулирования общественных отношений, составляющий его предмет (метод координации) ;
-особенности, характеризующие предмет:
Большая гибкость
Приспосабливаемость к изменяющимся условиям и потребностям торговой деят.
Требования бесприпятсвования совершения сделок
Презумпция возмездности сделок
Более строгие условия ответственности.
Проблема: разрозненность методов, несогласованность содержания названных дисциплин.
Имеются исследования Щедровитского предложившего методы совмещения разноотраслевого знания при изучении объектов, разработаны приемы конфигураторов, совмещающий разные понятия при анализе объектов.
Коммерческая или торговая деятельность – совокупность действий по продвижению товаров от изготовителей к потребителям (совокупность таких действий – торговый оборот конкретного лица; совокупность торговых оборотов всех участников торговой деятельности – товарный рынок).
Предмет коммерческого права – коммерческая или торговая деятельность (СЕМ: а в ГП отношения) в макроэномическом смысле слова – совокупность действий по продвижению товара от изготовителей к потребителям. СЕМ: в ГП есть события (нр,
статус), а здесь важны действия, деятельность. Относительно сделок: реализация т,р,у. + Всегда должна быть прибыль и выгода (возмездность). В ТП дистрибьюторские и дилерские договоры, а в гп суды рассматривают договоры как смешенные, непоименованные.
Шершеневич рассматривал коммерцию как посредническую деят между производителями и потребителями материальных благ, основной субъект торговлипосредническая фирма или купец посредник. Шершеневич писал, что торговый оборот начинается с акта покупки для последующей продажи. Такая трактовка сейчас не приемлема.
404,ЛК 2017
Он отказывался признавать за торговым правом нечто большее. Ему возражали сторонники отраслевой самостоятельности тп - Цитович и Каминка, а также ученые, относящие тп к частно-публичной отрасли права –Удинцев.
Пугинский считает, что торговый оборот начинается с продажи изготовителем произведенного им товара. Меняется многое: товар может реализоваться изготовителем потребителю напрямую без участия посредника - это тоже торговый оборот.
Кроме того, посредник может и не закупить изготовленный товар + В состав коммерческой деятельности следует включать акты приобретения товаров
покупателями, не обязательно посредниками. Тут важны торговые и розничные организации.
Товары – объекты торгового оборота (предмет коммерческого права в современном смысле слова):
4)Собственно товары
5)Товарораспорядительные документы
6)Товарные деривативы
7)Цифровые продукты
8)Услуги, сопутствующие товарам или цифровым продуктам (сопутствующие услуги)
Содержание торговой деятельности и предмет коммерческого права:
1.Сбыт изготовителей товара
2.Деятельность посреднических звеньев по продвижению товара
3.Действия организаций покупателей по приобретению товара, снабжению себя необходимыми ресурсами.
Встранах Запада договоры коммерсантов с гражданами обособились в особую область потребительского права. Никакое частное право не возможно без публичных элементов.
06.09.17.
Торговое право. Проблемы мировой торговли.
6-7 тысячелетий назад возникло земледелие и животноводство, начали строить города как торговые центры.
Возникла великая цивилизация шумеров - торговое царство. Они разработали основы геометрии для измерения земельных участков, создание письменности, изобретение колеса, появление меди. Самое важное открытие - изобретение 5-6 тысячелетий назад правового договора.
404,ЛК 2017
Правовой договор - соглашение, соблюдение которого обеспечивается силой гос. принуждения. Принуждение – гос. структуры.
Договор - по Амслу - детище торговли.
Другими великими торговыми народами со 2 тысячелетия были финикийцы, египтяне и греки. Финикийцы - первые торговые моряки, монополизировали торговлю через Индийский океан, а греки по Средиземному морю. Финикийцы создали собственный алфавит буквенный.
Греки создали огромное количество торговых городовколоний по берегам Средиземного и черного морей. Банковское дело, страхование, ао, перевозка и др правовые институты в начальных формах существовали в Греции, а их корни в Древнем Вавилоне и Египте.
Торговали в основном предметами роскоши, пряностями, духами, орудием и рабами. Правители всех государств следили за порядком на дорогах, получая дань с торговцев. Современное правительство идет дальше. Они осуществляют содействие в завоевании рынка.
Ко 2 тыс до н э относится формирование начал коммерческого права. Оно создается как отрасль права, регулирующая обязательственное торговые отношения - отрасль частного права. Источники:
1.обычаи торгового оборота
2.Нац законодательство (нр, законы Салона - 7 век до н э - взял обещание, что 10 лет не внесут изменения и уплыл).
На 1-3 века н э - расцвет римской империи. Римляне - средние и мелкие землевладельцы. Там сохраняется традиционная направленность хозяйства. Пугинский считает что в истории торговли римляне ничего не дали. Правовая система ориентировалась на регулирование жизни землевладельческого общества → обеспечивала разработку пс, семейных отношений, наследства, узкого круга обязательств и механизма разрешения споров.
Древнее право- юр цивиле - предназначалось для регулирования обыденных отношений, но не торговли. Неполноту Римского ПВА отмечает и Маркс.
Римские граждане считали торговлю недостойным делом и предоставляли ее рабам, иностранцам и вольноотпущенникам. Так римляне были вынуждены издать второй акт - право народов( общее право)- юс гентиум.
→ Разработка этих двух актов и существование их в отрыве друг от друга породило явление дуализма частного права.
Развитие торговли связано с формированием капиталистических отношений в Европе с 10-11 веков. Торговля - привилег и проф торговцев. Коммерческое право стало правом купеческим. Вместе с тем оно оказалось более прогрессивным, чем гп, заимствованное из Рима.
404,ЛК 2017
В к 12нач 13 вв в результате развития мн ярмарок, торговых союзов сформировались основные понятия и институты торгового права в виде лекс меркатория - права торговцев.
Развитие источников торгового права проходит циклично. В истории циклы накопления и совершенствования торговых обычаев периодически повторяются. Анализ доков торгового права показывают, что до него повсеместно и во все времена было свойственно опережающее развитие, большая гибкость, что и предопределило его прогрессивное влияние на гражданское право. Попытки из объединения всегда оказывались не продуктивными, т к они не совместимы. Торговое право быстрее реагирует на изменения.
В 13-15 вв развитие получил Ганзейский торговый союз, объединивший более 200 городов торговой Европы. От Руси - Новгород и Псков. Но к 16 веку союз прекратился.
С 16 в- Франция становится торговой державой. К этому периоду относятся первые опыты кодификации коммерческого права.
Принимается Торговый Ордонанс.
В 1807наполеоновский Коммерческий кодекс.
Вклад Англии был не значителен, хоть и торговое право получило развитие. 1303 купеческая хартия закрепляет свободу торговли и свободу экон пространства, право защиты торговцев. Статут рынка 1353 - торговцами должно управлять торговое право, а не общее право и не обычаи городов.
В России эти права и свободы появились только в к 20 века.
Третий период - германский. 1861- Всеобще германское торговое уложение. Оно установило единое правило товарного обращения на территории страны. В этот период Германия представляла собой конгломерат из почти 100 различных образований.
Это торговое положение сыграло огромное значение в развитии торговых связи и формировании единого немецкого рынка.
Шершеневич отмечает: в 1896 г уже в единой Германии был принят Гражданский кодекс - БГБ. С его изданием необходимость в торговом положении ослабла, т к многие положения имущ оборота оказались перенесены в кодекс.
В 1897 г - немцы переизбрали торговое положение.
Также был качественный скачек в законодательном регулировании.
19 в - период кодификации частного права. Были приняты гражданские и торговые кодексы. Образцами служили германский и французский кодексы. Такой переход был связан со стремлением государств укрепить свой суверенитет, стремлением власти законодательство закрепить эту область. При этом роль торговых обычаев не ослабевала.
Важно: явление эклектика торговых кодексов. Помимо собственно коммерческой деятельности кодексы регулировали иные вопросы, не относящиеся к торговле. Так германское торговое уложение регулирует также перевозку грузов и пассажиров. В Португалии - займ и страхование. Это порождает неверное представления о содержании
404,ЛК 2017
коммерческого права. Так государство закрепляет назревшие вопросы, которые требует отдельного регулирования.
→ Положения гк применяются только субсидиарно, торговое право развивается свои путем.
Гос-ва поддерживают торговые кодексы. В Италии и Нилерландах подготовленный новый торговый кодекс был включен в качестве отдельной книги в состав ГК.
Торговая революция В 60 гг 20 века произошла Вторая торговая (промышленная) революция (первая в
15 веке при географических открытиях).
Революция заключалась в структурной перестройке торговли. Она состояла:
1.В создании посреднических звеньев для продвижения торговли - головную сбытовую ферму и зависимую от нее товароприводящую сеть
2.Объединение сбытовые ферм и превращение многих из них в транснациональные корпорации
3.Передача многим предприятиямизготовителям обязанности по сбыту своих товаров этим посредническим организациям
Торговая революция привела также к: появлению посредников в качестве самостоятельной силы.
В СССР существовал долго.
На западе оптовые посредники обеспечили решающее влияние интересов потребителей на развитие производства. Они добились от промышленности непрерывного улучшения качества товаров и обновления ассортимента для удовлетворения запросов покупателей. Обязательным моментов стало последовательное улучшение ассортимента и качества.
В рф управленческая наука не развита в этом плане.
Торговая революция сопровождалась бурным развитием торгового права. Это проявилось в изменениях Торговых кодексах и принятии новых торговых кодексов. Изменения производил в Германии, Франции, США, Австрии и др. Сейчас более 80 гос-в имеют торговые кодексы. Издание торговых кодексов способствовало развитию торговли
иэкономики в целом.
В60-х гг был принял Единообразный торговый кодекс в США, носит модельный характер. Во всех штатах свои кодексы имеющие мало отличий от ЕТК. На основе второго раздела ЕТК была подготовлена Вкнская конвенция о договорах мн куплипродажи.
В1992соглашение между Канадой, США и Мексикой , регулируется ЕТК.
ВАнглии законосновной источник коммерческого права: Закон о недобросовестным договорных условиях, закон о куплипродажи, закон о передаче имущества и ряд других. Всего 19 законов.
404,ЛК 2017
Далее важно заключение большого числа мн соглашений по вопросам торговой деятельности. Они применяются в качестве норм мн права. Нр, Венская конвенция оон о
договорами мн куплипродажи. По ее правилам заключаются все внешнеторговые сделки, если они не попадают под другие соглашения.
Важно заключение межгосударственных соглашений. Нр, Римский договор об учреждении Европейского сообщества - Евросоюз. Был создан общий рынок, отмена таможенных сборов. Также были разработаны единые торговые правила.
Рф также участница соглашений, нр, в рамках СНГ, Еврозес, с отдельными странами.
Принципы Принципы осуществления торговой деятельности:
1.Принцип сотрудничества сторон - стороны должны активно содействовать друг другу и координировать свои действия для достижения целей заключенного договора. Обязанность сотрудничество - стандарт поведения сторон.
Вгк это лишь для договора строительного подряда. Сем: ответственность за недобросовестность. Важно – активное участие в достижении целей.
УНИДРУА, ГК ст. 307
2.Принцип разумности - по проведению переговоров, выборки условий и др. Это критерий оценки действий сторон. Сем: Целесообразность поведения
УНИДРУА: принцип подразумевает требования к субъектам, а также условия договора.
3.Принцип предоставления другой стороне всей информации необходимой для его исполнения.
4.Принцип добросовестности и честной деловой практики. В гк принцип добросовестности в ст. 10 упоминается, но на практике не применяется.
Сем: Главное не злоупотреблять своими правами
Закреплен в УНИДРУА, ПЕДП(принципы европейского договорного права),
ГК.
Онем писал еще Грибанов: поведение такое, как у добропорядочного среднего субъекта в сложившийся ситуации»
5.Принцип справедливости –учет прав и законных интересов всех субъектов коммерческого правоотношения. Он предполагает запрет на совершение несправедливых действий. Закреплен в ст. 307 ГК и мн праве.
→Правовое регулирование торговли стало выходить на новый уровень. Отличительная черта- развитие мн правовых норм.