Смирнов М.П. Комментарии законодательного регулирование ОРД в РФ...Ч. 1

основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный частью второй настоящей статьи, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со статьей 75 настоящего Кодекса». Указанные следственные действия досудебного производства и судебного следствия проводятся только на основании процессуальных документов.

В Жилищном кодексе Российской Федерации1 также есть специальная статья (раздел I, ст. 3) «Неприкосновенность жилища и недопустимость его произвольного лишения», которая устанавливает:

«1. Жилище неприкосновенно.

2.Никто не вправе проникать в жилище без согласия проживающих в нем на законных основаниях граждан иначе как в предусмотренных настоящим Кодексом целях и в предусмотренных другим федеральным законом случаях и в порядке или на основании судебного решения.

3.Проникновение в жилище без согласия проживающих в нем на законных основаниях граждан допускается в случаях и в порядке, которые предусмотрены федеральным законом, только в целях спасения жизни граждан и (или) их имущества, обеспечения их личной безопасности или общественной безопасности при аварийных ситуациях, стихийных бедствиях, катастрофах, массовых беспорядках либо иных обстоятельствах чрезвычайного характера, а также в целях задержания лиц, подозреваемых в совершении преступлений, пресечения совершаемых преступлений или установления обстоятельств совершенного преступления либо произошедшего несчастного случая».

Рассматриваемые ОРМ могут проводиться при наличии у опера- тивно-розыскного органа данных о признаках преступления (и причаст-

ных к нему лицах), по которому в соответствии с уголовно-

1 Жилищный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. № 188-ФЗ. Принят ГД ФС РФ 22.12.2004. (ред. от 01.04.2012)

261

процессуальным законом обязательно производство предварительного следствия, либо о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической, экологической безопасности Российской Федерации (ст. 8 Закона об ОРД).

Осмотр помещений и территорий предусмотрен ст.175 Федеральным законом от 27ноября 2010 г. № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» и ст.119 Таможенного кодекса таможенного союза, однако тексты этих статей не являются идентичными. В соответствии со ст. 119 указанного кодекса:

«1. Таможенный осмотр помещений и территорий проводится в целях подтверждения наличия товаров, находящихся под таможенным контролем, в том числе условно выпущенных, в местах временного хранения, таможенных складах, в помещениях магазина беспошлинной торговли и иных местах, где могут находиться товары под таможенным контролем, а также у лиц, у которых должны находиться товары в соответствии с условиями таможенных процедур, предусмотренных настоящим Кодексом.

2.Таможенный осмотр помещений и территорий, не указанных в пункте 1 настоящей статьи, может проводиться таможенными органами:

1) в местах перемещения товаров через таможенную границу, пограничной зоне;

2) у лиц, осуществляющих оптовую или розничную торговлю товарами, хранящих товары в местах, не являющихся зонами таможенного контроля, при наличии информации о нахождении в помещениях или на территориях этих товаров, ввезенных на таможенную территорию таможенного союза и (или) находящихся на ней с нарушением порядка, предусмотренного настоящим Кодексом, для проверки такой информации;

3) у лиц, в отношении (у) которых проводится выездная таможенная проверка.

3.Таможенный осмотр помещений и территорий может также осуществляться таможенными органами в целях проверки соответствия этих помещений и территорий требованиям и условиям, установленным законодательством государств-членов таможенного союза в соответствии со статьями 24, 29, 34, 168, 233 и 304 настоящего Кодекса.

4.Проведение таможенного осмотра жилых помещений не допус-

кается.

5.Таможенный осмотр помещений и территорий проводится при предъявлении предписания (указания) и служебного удостоверения должностного лица таможенного органа…

262

9. По результата таможенного осмотра помещений и территорий составляется акт по форме, утверждаемой решением Комиссии таможенного союза. Второй экземпляр акта таможенного осмотра помещений и территорий подлежит вручению (направлению) лицу, чьи помещения или территории осматривались».

Обследование может носить гласный, зашифрованный и негласный характер.

Гласное обследование может осуществляться с согласия владельцев осматриваемых объектов. Такой форме благоприятствует наличие у сотрудника оперативных подразделений административных полномочий1.

В ст. 15 «Вхождение (проникновение) в жилые и иные помещения, на земельные участки и территории» Федерального закона «О полиции» гораздо более подробно, полно и во многом по-новому (по сравнению с Законом «О милиции») регламентируется данный вопрос, который часто гражданами оспаривается и в судебных инстанциях. В связи с этим, данная статья нами приводится полностью:

«1. Полиция защищает право каждого на неприкосновенность жилища.

2.Сотрудники полиции не вправе входить в жилые помещения помимо воли проживающих в них граждан иначе как в случаях и порядке, установленных федеральными конституционными законами, настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

3.Проникновение сотрудников полиции в жилые помещения, в иные помещения и на земельные участки, принадлежащие гражданам, в помещения, на земельные участки и территории занимаемые организациями (за исключением помещений, земельных участков и территорий дипломатических представительств и консульских учреждений иностранных государств, представительств и консульских учреждений иностранных государств, представительств международных организаций), допускается в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также:

1) для спасения жизни граждан и (или) их имущества, обеспечения безопасности граждан или общественной безопасности при массовых беспорядках и чрезвычайных ситуациях;

2) для задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления; 3) для пресечения преступления; 4) для установления обстоятельств несчастного случая;

1 См.: Приказ ГТК России от 19 января 2004 г. № 48 «Об утверждении Перечня должностей должностных лиц таможенных органов Российской Федерации, имеющих доступ в помещения и на территории для проведения осмотра». (ред. от 16.05.2008)

263

4.При проникновении в жилые помещения, в иные помещения и на земельные участки, принадлежащие гражданам, в помещения, на земельные участки и территории, занимаемые организациями, в случаях, предусмотренных частью 3 настоящей статьи, сотрудник полиции вправе при необходимости произвести взлом (разрушение) запирающих устройств, элементов и конструкций, препятствующих проникновению в указанные помещения и на указанные земельные участки и территории, и осмотр находящихся там объектов и транспортных средств.

5.Сотрудник полиции, осуществляющий вхождение (проникновение) в жилое помещение, обязан:

1) перед тем как войти в жилое помещение, уведомить находящихся там граждан об основаниях вхождения, за исключением случаев, если промедление создает непосредственную угрозу жизни и здоровью граждан и сотрудников полиции или может повлечь иные тяжкие последствия;

2) при проникновении в жилое помещение помимо воли находящихся там граждан использовать безопасные способы и средства, с уважением относиться к чести, достоинству, жизни и здоровью граждан, не допускать без необходимости причинения ущерба их имуществу;

3) не разглашать ставшие известными ему в связи с вхождением (проникновением) в жилое помещение факты частной жизни находящихся там граждан;

4) сообщить непосредственному начальнику и в течение 24 часов представить рапорт о факте вхождения (проникновения) в жилое помещение.

6.О каждом случае проникновения сотрудника полиции в жилое помещение в возможно короткий срок, но не позднее 24 часов с момента проникновения информируются собственник этого помещения и (или) проживающие там граждане, если такое проникновение было осуществлено в их отсутствие.

7.О каждом случае вхождения сотрудника полиции в жилое помещение помимо воли находящихся там граждан письменно уведомляется прокурор в течение 24 часов.

8.Полиция принимает меры по недопущению доступа посторонних лиц в жилое помещения, в иные помещения и на земельные участки, принадлежащие гражданам, в помещения, на земельные участки и территории, занимаемые организациями, и по охране находящегося там имущества, если проникновение сопровождалось действиями, предусмотренными частью 4 настоящей статьи».

При зашифрованном обследовании оперативный работник имеет право скрывать истинную цель проводимого мероприятия, а также использовать в целях конспирации документы, зашифровывающие свою личность. При таком обследовании обязательно участие представителя организации, от имени которой оно проводится.

264

Негласному обследованию, проводимому в тайне от владельцев осматриваемых объектов и заинтересованных лиц, присуща особая процедура, предусмотренная ведомственными нормативными актами.

Негласное обследование, связанное с ограничением конституционных прав граждан на неприкосновенность жилища, в соответствии с ч. 2 ст. 8 Закона об ОРД допускается только на основании судебного решения и при наличии информации. О проведении негласного обследования жилого помещения выносится постановление, утверждаемое руководителем оперативного аппарата УВД области (края). Такое обследование ведут специальные оперативно-технические подразделения органов, осуществляющих ОРД с участием инициаторов мероприятия.

Следственное действие – осмотр и порядок его производства регламентируется ст. 176, 177, 178 УПК РФ.

Во время обследования допускается перемещение, фотографирование, копирование, пометка обнаруженных объектов, установление химических ловушек и создание других условий для следообразования. Изъятие или замена обнаруженных во время негласного обследования предметов допускается в исключительных случаях с разрешения руководителя, утвердившего постановление на проведение мероприятия.

Результаты обследования оформляются справкой или рапортом оперативного работника либо актом должностного лица других ведомств, принимавшего участие в зашифрованном обследовании, которые могут приобщаться к материалам уголовного дела. Справка о результатах обследования, проводимого оперативно-техническим подразделением, хранится в материалах оперативно-розыскного производства.

Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сооб-

щений – это разведывательный способ (метод), свойственный только ОРД правоохранительных органов, а также оперативной деятельности спецслужб (разведки, контрразведки и др.) получения информации о преступной деятельности подозреваемых лиц путем негласного (для адресата) обнаружения и изучения содержания корреспонденции и почтовых отправлений (именуемое специальным термином – «перлюстрация корреспонденции» – ПК).

Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений – мероприятие, которое ограничивает конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (п. 2, ст. 23 Конституции РФ). Контролю подвергается корреспонденция, поступающая в конкретный адрес или исходящая от определенного адресата. Решение об осуществлении контроля почтовой

265

корреспонденции принимается при наличии оснований полагать, что в адрес конкретного лица или в абонентный ящик «до востребования» может поступить почтовое отправление, содержащее информацию либо предметы (в посылке, бандероли), денежные переводы, иная корреспонденция, передаваемая по системе почтовой связи имеющие значение для решения задач оперативно-розыскной деятельности. Закон об ОРД (п. 1 ч. 1 ст. 15) разрешает оперативно-розыскному органу прерывание предоставления услуг связи, если в результате просмотра почтового отправления выявится непосредственная угроза жизни, здоровью конкретного лица или государственной, военной, экономической, экологической безопасности Российской Федерации. Из данного указания Закона следует, что почтовые отправления могут быть задержаны. Согласно тому же Закону в названных случаях обнаруженные при просмотре почтовых отправлений предметы, материалы, сообщения, свидетельствующие о возникновении угрозы, о которой идет речь, могут изыматься.

В Законе об ОРД оговорены определенные обстоятельства, касающиеся данного оперативно-розыскного мероприятия.

Во-первых, законодатель ввел дополнительные основания для ограничения на тайну переписки (ч. 2, 3 ст. 8 Закона об ОРД).

Во-вторых, объектом данного ОРМ не могут быть лица, сбор сведений о которых оперативно-розыскным путем осуществляется в профилактических целях (ч. 8 ст. 8 Закона об ОРД), а также лица, пользующиеся правовым иммунитетом в соответствии с ч.1 ст. 8 Закона об ОРД).

В-третьих, субъектом данного ОРМ в соответствии с ч. 4 ст. 6 Закона об ОРД является ФСБ России. Детализация этой нормы имеется в п. 1 Указа Президента РФ1, где сказано, что контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений в интересах органов, осуществляющих оперативнорозыскную деятельность, возлагается на органы ФСБ России.

Так как данное ОРМ относится к наиболее сложным и дорогостоящим оперативно-техническим мероприятиям, то в соответствии с межведомственным соглашениями ФСБ России и другими органами, осуществляющими ОРД оно проводиться на основании постановления, утвержденного соответствующим руководителем правоохранительного органа.

1 Указ Президента РФ от 1 сентября 1995 г. № 891 «Об упорядочении организации и проведения оперативно-розыскных мероприятий с использованием технических средств».

266

Винструкции МВД России по организации и тактике оперативнорозыскной деятельности правом вынесения такого постановления наделены следующие должностные лица:

1) в МВД России – министр внутренних дел и его заместители, ведающие оперативно-розыскной деятельностью; начальники главных управлений, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и их заместители;

2) в МВД, ГУВД, УВД – министры внутренних дел, начальники ГУВД, УВД и их заместители, ведущие оперативно-розыскную деятельность; 3) в городских, районных, линейных органах – начальники этих ор-

ганов и их заместители, ведущие оперативно-розыскную деятельность. Согласно ч. 5 ст. 6 рассматриваемого закона проведение данного

оперативно-розыскного мероприятия возможно при участии специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, так как объекты оперативно-розыскной деятельности в качестве защитного приема от контроля почтовых отправлений могут использовать кодирование, зашифровку текста и т.п.

В-четвертых, в ст. 9 Закона об ОРД установлена процедура подготовки и санкционирования контроля почтовых отправлений, телеграфных

ииных сообщений. Ее нарушение влечет за собой ответственность по ст. 138 УК РФ1.

Проведение контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, допускается только на основании судебного решения. Для получения судебного решения необходимо мотивированное постановление соответствующего руководителя органа внутренних дел.

Всоответствии Перечня оперативных подразделений системы МВД России, правомочных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, утвержденных Приказом МВД России от 19 июня 2012 г. № 6082, данное оперативно-розыскное мероприятие имеют право проводить:

«1. Подразделения уголовного розыска.

2. Подразделения экономической безопасности и противодействия коррупции.

3. Подразделения собственной безопасности.

4. Подразделения по противодействию экстремизму.

1Ст. 138 УК РФ «Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений». (ред. от 07.03.2011 № 26-ФЗ)

2Приказ МВД России от 19 июня 2012 г. № 608 «О некоторых вопросах организации оперативно-розыскной деятельности в системе МВД России».

267

5.Подразделения по борьбе с преступными посягательствами на грузы.

6.Подразделения по обеспечению безопасности лиц, подлежащих государственной защите.

7.Оперативно-поисковые подразделения.

8.Подразделения специальных технических мероприятий (опе-

ративно-технические подразделения).

9.Межрегиональные оперативно-розыскные отделы (отделения) территориальных органов МВД России на окружном уровне».

По вопросам связи были приняты ряд нормативных правовых актов.1 Тайна связи регламентирована ст. 63 Федерального закона «О связи»2 в которой говорится:

«1. На территории Российской Федерации гарантируется тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи.

Ограничение права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи, допускается только в случаях, предусмотренных федеральными законами.

2.Операторы связи обязаны обеспечить соблюдение тайны связи.

3.Осмотр почтовых отправлений лицами, не являющимися уполномоченными работниками оператора связи, вскрытие почтовых отправлений, осмотр вложений, ознакомление с информацией и документальной корреспонденцией, передаваемыми по сетям электросвязи и сетям почто-

1Федеральный закон от 17 июля 1999 г. № 176-ФЗ «О почтовой связи» (ред. от 28.06.2009); Федеральный закон от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи» (ред. от 8.12.2011); Указ Президента РФ от 8 июля 2003 г. № 759 «Об утвержден Положения о президентской связи» (ред. от 19.03.2007); Постановление Правительства РФ от 15 апреля 2005 г. № 222 «Об утверждении Правил оказания услуг телеграфной связи» (ред. от 10.03.2009); Постановление Правительства РФ от 18 мая 2005 г. № 310 «Об утверждении Правил оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи» (ред. от 10.03.2009); Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 132-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О связи»; Федеральный закон от 14 февраля 2010 г. № 10-ФЗ «О внесении изменений в отельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам связи»; Федеральный закон от 23 февраля 2011 г. № 18-ФЗ «О внесении изменений в статью 24 Федерального закона «О связи».

2Федеральный закон от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи». (ред. от 8.12.2011)

268

вой связи, осуществляются только на основании решения суда, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

4.Сведения о передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи сообщениях, о почтовых отправлениях и почтовых переводах денежных средств, а также сами эти сообщения, почтовые отправления и переводимые денежные средства могут выдаваться только отправителям

иполучателям или их уполномоченным представителям, если иное не предусмотрено федеральными законами».

В этом же законе предусмотрена обязанность операторов связи в оказании помощи следственным органам и органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность. Так в ст. 64 «Обязанности операторов связи и ограничение прав пользователей услугами связи при проведении оперативно-розыскных мероприятий и осуществлении следственных действий» указывается:

«1. Операторы связи обязаны предоставлять уполномоченным государственным органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, информацию о пользователях услугами связи и об оказанных им услугах связи, а также иную информацию, необходимую для выполнения возложенных на них задач, в случаях, установленных федеральными законами.

2.Операторы связи обязаны обеспечить реализацию установленных федеральным органом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, требований к сетям

исредствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, а также принимать меры по недопущению раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий.

3.Приостановление оказания услуг связи юридическим и физическим лицам осуществляется операторами связи на основании мотивированного решения в письменной форме одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в соответствии с законодательством Российской Федерации об оперативно-розыскной деятельности.

Операторы связи обязаны возобновить оказание услуг связи на основании решения суда или мотивированного решения в письменной форме одного из руководителей органа, осуществляющего оперативнорозыскную деятельность, который принял решение о приостановлении оказания услуг связи.

269

4.Порядок взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, устанавливается Правительством Российской Федерации.

5.При проведении уполномоченными государственными органами следственных действий операторы связи обязаны оказывать этим органам содействие в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства».

Ряд положений ст. 64 были более детализированы Постановлением Правительства РФ № 538 от 27 августа 2005 года.1

В соответствии с статьей 44 данное постановление утвердило «Правила оказания услуг телеграфной связи»:

«п. 8. Оператор связи обязан обеспечивать соблюдение тайны телеграфной связи и принимать все возможные совместимые с применяемой системой телеграфной связи меры с целью обеспечить соблюдение тайны передаваемых текстовых сообщений. Пользователям гарантируется соблюдение тайны текстовых сообщений, передаваемых по сетям телеграфной связи. Ограничение права на тайну текстовых сообщений допускается только в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

п. 9. Ознакомление третьих лиц с текстовыми сообщениями телеграфной связи осуществляется только на основании решения суда, за исключением случаев, установленных федеральными законами. Сведения о передаваемых по сетям телеграфной связи текстовых сообщениях, а также сами эти сообщения могут выдаваться только отправителям и адресатам (их уполномоченным представителям), если иное не предусмотрено федеральными законами».

В Федеральном законе «О связи» от 26 июля 2006 года № 132-ФЗ в ст. 1 и ст. 2 были сделаны дополнения о предоставлении операторами связи информации, связанной для нужд обороны страны, безопасности государства и обеспечения правопорядка. Министерством связи и массовых коммуникаций (Минкомсвязи) РФ был издан приказ от 19 мая 2009 г. № 652 пункты 2 – 7

1 Постановление Правительства РФ от 27 августа 2005 г. № 538 «Об утверждении Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность». (ред. от

13.10.2008)

2 Приказ Минкомсвязи РФ от 19 мая 2009 г. № 65 «Об утверждении Требований к сетям и средствам почтовой связи для проведения оперативно-разыскных мероприятий»; Исайков В. Тайное не станет явным //Рос. газ. 2009. № 171п. 14 сент.

270