ИНСТИТУТ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ

ПО ПРАВУ ГРЕЦИИ

В Греции, как и в других странах, чье торговое законодательство испытало на себе влияние Французского Торгового Кодекса, институт несостоятельности является одним из немногих, которые до сих пор регулируются напрямую Торговым Кодексом (статьи 525-596). Сама процедура несостоятельности регулируется Законом от 12 декабря 1878 года, который заменил Книгу III Торгового Кодекса и в настоящее время действует в редакции Закона от 22 февраля 1910 года и Декрета-закона № 635\1937.

Процедура несостоятельности не представляет собой удовлетворение требований кредиторов в строгой очередности, смысл ее состоит в том, чтобы удовлетворить требования кредиторов в порядке пропорциональности. Другими словами, учитываются требования всех кредиторов не недискриминационной основе и независимо от их воли. В этом смысле процедура несостоятельности не имеет своей основной целью ликвидацию имущества должника и распределение полученных сумм, но пропорциональное удовлетворение требований кредиторов само по себе. В отличие от других правовых систем, торговая правоспособность должника является отправной точкой и предпосылкой применения процедур несостоятельности.

Однако, поскольку корпоративные интересы могут быть связаны с другими (например, кредиторов, работников, миноритарных акционеров и т.д.), предотвращение несостоятельности определенных предприятий является необходимым в социальном смысле. Тем не менее, предотвращение несостоятельности предприятия может быть важно и в чисто финансовом плане (например, когда предприятия, оказавшиеся на грани несостоятельности, являются общественно или финансово важными, когда на грани несостоятельности оказывается предприятие-контрагент несостоятельного должника и т.д.).

Таким образом, параллельно с нормами о несостоятельности был выработан комплекс норм о восстановлении, содержащий условия применения, виды и последствия применения специальных защитных механизмов для предотвращения несостоятельности, спасения предприятий с финансовыми трудностями, продолжения их деятельности и - посредством достижения этих целей - удовлетворения требований кредиторов.

Развитие норм о восстановлении прошло несколько этапов:

а). Законодательство, разрабатываемое "для каждого конкретного случая", например, для восстановления деятельности крупных железнодорожных предприятий (Закон 2378\40, Законодательный декрет 2577\53, Законодательный декрет 3023\54);

б). Законодательный декрет 3562\56 "О помещении акционерных обществ под управление кредиторов или под специальную процедуру ликвидации"; с изменениями продолжает действовать и сегодня;

в). Обязательный комплекс мер по восстановлению в соответствии с Законодательным декретом 1386\83 "Об организации экономического восстановления предприятий" (утратил силу);

г). Законы 1892\90 "О модернизации и развитии и иные положения" (статьи 44, 45, 46, 46а, 46b) и 2601\98 "О финансовой помощи частному инвестированию для экономического и регионального государственного развития".

Нормы о несостоятельности и о восстановлении имеют разные цели. Тем не менее, они не противопоставляются, а скорее дополняют друг друга, обеспечивая устойчивое корпоративное развитие. Посредством восстановления предотвращается ликвидация жизнеспособных предприятий и обеспечивается продолжение их деятельности. На практике феномен преемственности между несостоятельностью и восстановлением встречается достаточно редко: предприятие, признанное несостоятельным, может быть помещено под режим восстановления при условии соблюдения всех законодательных требований. На период перевода предприятия в режим восстановления приостанавливается производство по делу о несостоятельности.

Термины и определения

Генеральное товарищество ("omorrytmhi eteria") - коммерческое юридическое лицо, основанное на личном участии. Наиболее важной чертой такого товарищества является солидарная неограниченная ответственность каждого из товарищей за долги созданного ими юридического лица. Последнее также несет ответственность по собственным обязательствам.

Коммандитное товарищество ("eteroritmhi eteria") - коммерческое юридическое лицо, основанное на личном участии. Главная отличительная черта коммандитного товарищества - наличие одного или нескольких товарищей с неограниченной личной ответственностью и одного или нескольких коммандитистов. Товарищество также несет ответственность по своим обязательствам.

Акционерное общество ("anonymi eteria") - Эта форма юридического лица является наиболее ярким примером объединения капиталов; здесь инвестированный капитал является доминирующим элементом. Создание акционерных обществ должно соответствовать определенным требованиям, установленным в законодательстве (например, принятие Устава и его нотариальное удостоверение, регистрация, публичность деятельности и т.д) и подлежит утверждению государственными органами с выдачей соответствующей лицензии. Акционерное общество становится юридическим лицом только после того, как выполнены определенные формальности. Законом предусмотрен минимальный размер уставного капитала, разделенного на акции. Общество является объектом надзора со стороны государственных органов в течение всего периода своей деятельности.

Общество с ограниченной ответственностью ("eteria periorismenis euthinis") - греческое право придает этой организационно-правовой форме характеристики как объединения капиталов, так и объединения лиц. Первая составляющая представлена уставным капиталом (закон предусматривает минимальный его размер), который служит противовесом ограниченной ответственности участников общества; эта ответственность не превышает сумму их вклада и ни в коем случае не распространяется на их имущество. Создание общества должно проходить в соответствии с требованиями законодательства. Вместо акций в обществе предусмотрен выпуск "долей" ("meridia").

Приостановление платежей ("pausi pliromon") - постоянная, действительная и реальная неспособность коммерсанта осуществить выплаты по торговым долгам, срок платежа по которым наступил, а платежа требуют кредиторы.

Период подозрительности ("ipopti periodos") - период с даты приостановления платежей и датой принятия судебного решения.

Управляющий\уполномоченный ("sindicos") - юрист, ответственный за управление, сохранение или ликвидацию имущества должника и распределение полученных сумм между кредиторами пропорционально размеру их требований.

Судья-докладчик ("isigitis dikastis") - судья, осуществляющий надзор за процедурой несостоятельности и наделенный полномочиями требовать замены управляющего, удостоверять требования кредиторов и созывать Общие Собрания.

Общее Собрание Кредиторов ("simvoulio pistoton") - Собрание, формируемое всеми кредиторами до удостоверения их требований, а затем в составе всех кредиторов, чьи требования признаны, созданное с целью достижения соглашения с должником.

Мировое соглашение ("procheutikos simvivasmos") - План урегулирования между кредиторами и должником по предложению последнего.

Объединение кредиторов ("enosi pistoton") - все кредиторы, чьи требования были признаны, управомоченные к участию в ликвидации конкурсной массы и распределении полученных средств при недостижении мирового соглашения.

Характеристика восстановительных процедур

Восстановительная процедура в соответствии со ст. 10 Закона 2601\1998 "О финансовой помощи частному инвестированию для экономического и регионального государственного развития".

Закон 2601\1998, введший новую редакцию Закона 1892\1990, содержит ряд финансовых стимулов как "здоровым" предприятиям, так и предприятиям, испытывающим финансовые трудности, для продолжения инвестирования в экономику Греции. Закон классифицирует предприятия на "новые" и "старые". "Новыми" считаются недавно зарегистрированные предприятия (как товарищества, так и общества), а также те, которые подали заявления о применении льготного режима согласно Закону 2601\1998 до того, как истек 5-летний срок со дня их образования и начала деятельности, а "старыми" признаются предприятия, заявившие о применении режима после истечения указанного срока.

В соответствии со ст. 10 § 2 Закона 2601\1998, предприятия, испытывающие серьезные финансовые трудности, могут подать ходатайство с приложением полного восстановительного бизнес-плана с целью достижения технологической, административной, организационной или деловой реструктуризации и модернизации. К сожалению, описанная процедура продолжает оставаться невостребованной, поскольку не было выпущено подзаконных актов, содержащих более детальные указания. Поэтому нижеприведенное описание является значимым в теоретическом смысле. В любом случае, успех Закона 2601\1998 будет особенно зависеть от соблюдения предприятиями его положений и условий, чтобы избежать возможных осложнений и фактов недобросовестной конкуренции.

Реформационная процедура по статье 10 § 2 Закона 2601\1998 по своей сущности административная. Предприятия, удовлетворяющие вышеописанным критериям, имеют право подать специальное заявление о применении к ним реформационного режима в Министерство национальной экономики. Административная природа описываемой процедуры показывает, что государственный сектор играет крайне важную роль в принятии решений. Это может привести к недостатку объективности при применении процедуры, что имело место ранее, когда в силу политических или экономических интересов определенным предприятиям было обеспечено "привилегированное" положение.

Предприятие может обратиться с заявлением о применении реформационных процедур при наличии следующих показателей:

- оно осуществляет производственную (обрабатывающую) или добывающую деятельность, играющую важную роль в экономическом развитии страны;

- оно принадлежит к категории "старых" предприятий по критериям, описанным выше;

- оно находится в сложном экономическом положении, что установлено решением консультационного комитета и соответствующего департамента Министерства Национальной Экономики;

- на предприятии трудится, по крайней мере, 150 человек, а его ликвидация, следовательно, создаст большие трудности с трудоустройством в регионе;

- получено заключение от банка как основного кредитора предприятия о жизнеспособности предприятия, данное на основе реформационного бизнес-плана;

Несмотря на то, что в соответствии со ст. 8 § 10, заключение банка не является обязательным для применения Закона, оно играет ведущую роль при принятии окончательного решения Министерством Национальной Экономики.

Тот факт, что предприятие с финансовыми трудностями имеет право начать реформационные процедуры, дает ему дополнительный стимул и возможность восстановить свою деятельность и избежать несостоятельности.

Консультационный комитет и соответствующий департамент Министерства Национальной Экономики обязаны завершить рассмотрение дела в течение 6 (шести) месяцев со дня подачи заявления. Оценка реформационного бизнес-плана поручается независимым оценщикам, специализирующимся на ликвидациях, слиянии и поглощении предприятий. Они передают свой отчет в соответствующий департамент Министерства, который далее составляет отчет для Консультационного Комитета. Наконец, Комитет передает Министру Национальной Экономики рекомендации о принятии или отказе в принятии предложенного бизнес-плана.

Период проведения мероприятий в соответствии с бизнес-планом составляет от 2 до 3-х лет. Само содержание плана могут составлять:

- включение элементов технологической, административной и операционной модернизации;

- меры по реформированию и развитию предприятия;

- описание необходимых мер по повышению квалификации работников;

Поскольку вся процедура в целом основана на бизнес-плане, он должен быть подготовлен крайне скрупулезно, отражая способность предприятия преодолеть кризис. Более того, будучи утвержденным, этот документ должен неукоснительно соблюдаться под угрозой применения санкций. В частности, в соответствии со ст. 11 § 1 Закона 2601\1998, если поток инвестиций в предприятие прерван до завершения мероприятий без специального разрешения Министерства, утвержденное решение считается не принимавшимся вовсе, а сумма, уже уплаченная инвестору, подлежит немедленному возврату. Получается, что утвержденное решение имеет обратную силу. Также Законом установлены ограничения по передаче или сдаче в аренду имущества, на которое выдана дотация, а также по применению ликвидационных процедур.

Министр Национальной Экономики должен вынести решение в течение 30 дней со дня получения заключения Консультационного Комитета. С момента одобрения заявления и утверждения бизнес-плана предприятие получает доступ к льготам, например: займам, субсидиям по уплате процентов, арендным субсидиям, частичному или полному списанию налогов и иным льготам, определяемым совместным решением Министра Национальной Экономики, Министра Экономического Развития и Министра Труда и Социального Обеспечения.

Указанные льготы предоставляются напрямую предприятию-заявителю как инвестору и не могут быть переданы третьим лицам. Указанный запрет не касается банков. Полученные суммы регистрируются в торговых книгах предприятия в графе "специальные резервы".

Сообщение о соответствующем решении Министра Национальной Экономики подлежит публикации в Официальной Правительственной Газете, с тем, чтобы все заинтересованные лица, кредиторы были проинформированы о введении восстановительного режима.

Восстановление в соответствии со ст. 44 и специальная ликвидация по ст. 46а Закона 1892\1990 предприятий, находящихся в состоянии финансового кризиса.

Законом предусматриваются две основных стадии.

Первая стадия, как предусмотрено в статье 44, состоит в заключении Соглашения между кредиторами предприятия об урегулировании или сокращении задолженности предприятия, направленного на его спасение и реструктуризацию. Владельцам предприятия предоставляется возможность спасти его, при условии, что кредиторы убеждены в возможности и целесообразности этого шага. В случае, если кредиторы не могут достичь соглашения или условия этого соглашения не выполняются, предприятие подлежит ликвидации в соответствии со специальной процедурой, предусмотренной статьей 46.

Вторая стадия подразумевает специальную ликвидационную процедуру, осуществляемую двумя способами. Первый, в соответствии со ст. 46, предусматривает продажу имущества предприятия посредством обычной процедуры публичных торгов. Этот способ эквивалентен процедуре несостоятельности, направленной, в основном, на удовлетворение требований кредиторов. Второй способ в рамках процедуры ликвидации (статья 46а) требует от ликвидатора продажи всего предприятия как целого - путем проведения публичного тендера - тому лицу, которое предложит большую цену. Это положение устанавливает правовой способ спасения предприятия, а не поправку финансового положения его владельцев. Цель - продать предприятие как единый комплекс свободным от задолженностей.

Закон 1892\1990 основан на концепции денационализации предприятий, испытывающих финансовые трудности. Он преследует цель реформирования и спасения таких компаний, если они жизнеспособны, с целью решения трудовых проблем и охраны национальной экономики. Реформирование предприятий может быть только добровольным и осуществляется на основе соглашения кредиторов. В случае специальной ликвидации обе процедуры, в принципе, имеют своей целью удовлетворение требований кредиторов посредством продажи собственности предприятия. Продажа самого предприятия как имущественного комплекса может привести к его восстановлению под эгидой нового собственника.