Глава 2 . Проведение судебно-бухгалтерской экспертизы

2.1 Назначение и производство экспертизы в арбитражном процессе

Судебно-бухгалтерская экспертиза назначается определением суда как в процессе подготовки дела к судебному разбирательству (ст. 150 ГПК, ст. 135 АПК), так и при рассмотрении дела по существу (ст. 79 ГПК РФ, ст. 82 АПК РФ). Она может быть назначена по инициативе суда и по ходатайству лиц, участвующих в деле: истца, ответчика, заявителя и заинтересованных лиц -- по делам о несостоятельности (банкротстве), третьих лиц, прокурора, государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, обратившихся в арбитражный суд в случаях, предусмотренных действующим законодательством.

В АПК РФ прямо указано, что в случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства, суд может назначить экспертизу по своей инициативе (ч. 1 ст. 82 АПК РФ).

Круг вопросов, подлежащих разрешению экспертом-бухгалтером, в соответствии с ч. 2 ст. 82 АПК РФ определяется судом, он же окончательно формулирует их. В соответствии с этой же нормой вопросы могут быть поставлены каждым лицом, участвующим в деле. Отклонение предложенных вопросов суд обязан мотивировать.

В порядке подготовки дела к судебному разбирательству (ст. 135 АПК РФ) и предварительного судебного заседания (ч. 2 ст. 136 АПК РФ) судья обязан довести до сведения сторон, какие доказательства имеются в деле, в частности он должен ознакомить стороны с заключением эксперта, если таковое уже имеется.

Ознакомившись с заключением, стороны вправе излагать свои доводы по всем возникающим в заседании вопросам (ч. 3 ст. 136 АПК РФ), в том числе высказать свое согласие или несогласие с заключением эксперта. Если по представленному заключению возникли вопросы, стороны могут¹⁰ ходатайствовать о вызове в судебное заседание эксперта для их разрешения и дачи необходимых пояснений (п. 3 ч. 1 ст. 135 АПК РФ).

ГПК РФ в ч. 3 ст. 79 содержит положение о том, что при уклонении стороны от участия в экспертизе, непредставления необходимых материалов и документов для исследования и в иных случаях, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы, а также какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым.

Эксперт-бухгалтер вызывается в суд повесткой (ст. 113 ГПК РФ) либо иной формой судебного извещения (ст. 121 АПК РФ).

В случае неявки в судебное заседание эксперта, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, суд выносит определение об отложении судебного разбирательства, если стороны не заявили ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие (ч. 1 ст. 157 АПК РФ).

В случае если вызванный в судебное заседание эксперт не явился в суд по причинам, признанным судом неуважительными, суд может наложить на него судебный штраф в порядке и в размере, установленном действующим законодательством (глава 11 АПК РФ, ч. 2 ст. 168 ГПК РФ).

Статьи 153 АПК РФ, 171 ГПК РФ предусматривают обязанность председательствующего разъяснить эксперту его права и обязанности и предупредить его об ответственности за дачу заведомо ложного заключения, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Порядок проведения экспертизы определяется ст. 83 АПК РФ.

В соответствии со ст. 86 АПК РФ эксперт, в том числе и эксперт-бухгалтер, дает заключение по поставленным перед ним вопросам в письменной форме. Практически заключение эксперта-бухгалтера по гражданским делам составляется в той же форме, что и по уголовным.

Заключение эксперта-бухгалтера оглашается в судебном заседании (ст. 162 АПК РФ).

Эксперт может присутствовать в судебном заседании с самого начала, он в соответствии в ч. 3 ст. 55АПК РФ имеет право задавать участникам процесса вопросы, относящиеся к предмету экспертизы. На основе фактов судебного разбирательства своими пояснениями и ответами на дополнительные вопросы он вправе внести коррективы в свое заключение, если сочтет это необходимым.

Пояснения эксперта и его ответы на вопросы отражаются в протоколе судебного заседания. Эксперт вправе в соответствии с ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 31 мая 2001 г. № 73 -ФЗ делать подлежащие занесению в протокол судебного заседания заявления по поводу¹¹ неправильности истолкования участниками процесса его заключения или показаний.

После оглашения заключения перед экспертом-бухгалтером могут быть поставлены вопросы в целях разъяснения и дополнения заключения, причем закон предоставляет право первым задавать вопросы тому лицу, по ходатайству которого был вызван эксперт (ч. 4 ст. 162 АПК РФ) либо по заявлению которого была назначена экспертиза (ч. 1 ст. 187 ГПК РФ). В гражданско-процессуальном законодательстве прямо указано, что в случае, если экспертиза была назначена по инициативе суда, первым задает вопросы эксперту истец; судья вправе задавать вопросы эксперту в любой момент его допроса.

Пояснения эксперта заслушиваются после оглашения его заключения. Кроме того, эксперт обязан ответить на дополнительные вопросы лиц, участвующих в деле (ч. 3 ст. 86 АПК РФ). Наличие нормативы о вызове эксперта в ст. 86 АПК РФ, посвященной заключению эксперта, подчеркивает строго предметный характер темы вопросов, которые законодатель определил как дополнительные, поскольку они должны задаваться эксперту только в отношении данного заключения.

Если в результате исследования заключения эксперта-бухгалтера в судебном заседании выявилась неполнота или неясность, которые не удалось устранить пояснениями эксперта, суд может принять решение о назначении дополнительной экспертизы с учетом требований п.1 ст. 87 АПК РФ (ст. 87 ГПК РФ).

В том случае, если возникли сомнения в обоснованности заключения эксперта или противоречия в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам, и их в процессе судебного рассмотрения устранить не удалось, т.е. возражения эксперту оказались основательными, а его пояснения и ответы недостаточно убедительными с точки зрения установления спорного факта, суд в соответствии с п.2 ст. 87 АПК РФ назначает повторную экспертизу, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов. В определении суда о назначении дополнительной или повторной экспертизы должны быть изложены мотивы несогласия суда с ранее данным заключением эксперта или экспертов.

Если в деле имеются заключения разных экспертов, выводы которых отличаются друг от друга, все эксперты вызываются в суд для того, чтобы своими пояснениями они могли помочь выяснить причину несовпадающих выводов. ¹²

Эксперт-бухгалтер имеет право отказаться от дачи заключения по двум причинам: если представленных ему материалов недостаточно или если онне обладает необходимыми знаниями для выполнения возложенной на него обязанности (ст. 55 АПК РФ, ст. 85 ГПК РФ). В первом случае он составляет сообщение о невозможности дать заключение, во втором обязан заявить самоотвод.

В условиях состязательности судебного процесса не исключено предоставление сторонами "конкурирующих" экспертных заключений. Возможность их появления предопределена положениями ст. 37 Закона от 31 мая 2001 г. № 73-ФЗ, в соответствии с которыми государственные судебно-экспертные учреждения вправе проводить на договорной основе экспертные исследования для граждан и юридических лиц. Результаты такого исследования будут также оформлены соответствующим документом, который сторона представляет в суд. Однако следует отметить, что такой документ может быть принят судом именно как письменное доказательство, он не будет иметь процессуального статуса заключения эксперта.¹³