41. Глава 5. Обыск. Выемка. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления. Контроль и запись переговоров

11. Обыск. Сущность обыска заключается в принудительном обследовании объекта обыска и изъятии орудий преступления, предметов, документов и ценностей, имеющих значение для дела.

Принудительный характер следственного действия в некоторых случаях связан с обследованием жилого помещения, а это влечет вторжение в сферу неприкосновенности жилища, гарантированное Конституцией Российской Федерации. Однако в соответствии с ч. 3 ст. 182 УПК обыск в жилище допустим, но только по решению суда, в других местах он проводится по усмотрению следователя самостоятельно.

В качестве предметов поиска закон называет орудия преступления и иные предметы, имеющие значение для дела (предметы, которые сохранили на себе следы преступления, или на которые были направлены преступные действия), а также документы и ценности. Действующее законодательство предусматривает также производство обыска в целях обнаружения разыскиваемых лиц, а также трупов (ч. 16 ст. 182 УПК).

К числу разыскиваемых лиц, полагаем, в первую очередь можно отнести подозреваемого, обвиняемого, скрывающихся от предварительного следствия, принимающих все зависящие от них меры к уклонению от уголовной ответственности. Эти лица могут подготовить для себя тайники и другие скрытые места для длительного пребывания в них либо находиться в помещении, используя для укрытия находящуюся там мебель и уединенные места.

Розыск свидетеля, потерпевшего необходим тогда, когда его место нахождения неизвестно по различным причинам: потерпевший, к примеру, боится продолжения расправы над ним со стороны как подозреваемого, обвиняемого, так и его близких родственников, друзей либо, по делам об изнасиловании, в силу стыда не является к следователю и не объявляет место своего нахождения; свидетелю могут угрожать убийством, причинением вреда здоровью, уничтожением имущества, если он даст правдивые показания и т.д.

Труп в помещении, ином месте может находиться после совершения убийства, причинении тяжкого вреда здоровью, повлекшего смерть потерпевшего. В отдельных случаях труп бывает укрыт, замаскирован, закопан в землю.

Принудительный характер обыска проявляется в том, что обследование жилого или иного помещения, сооружения, участка местности или лица допустимо независимо от волеизъявления его владельца. При этом могут вскрываться запертые помещения, хранилища, сооружения.

Основания обыска. Их можно подразделить на два вида:

1) фактические основания;

2) процессуальные основания.

Под фактическими основаниями следует понимать наличие в уголовном деле достаточных данных полагать, что в каком-либо месте либо у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые имеют юридическое значение (ч. 1 ст. 182 УПК).

«Наличие достаточных данных» предполагает, что в материалах уголовного дела содержатся сведения (доказательства), достаточные для вывода о том, что в конкретном месте или у определенного лица могут находиться предметы, документы и ценности, имеющие значение для уголовного дела. Это показания конкретных участников (потерпевшего, свидетеля, подозреваемого, обвиняемого), результаты осмотра места происшествия, проведенных обыска или выемки в определенном месте, проверки показаний на месте, результаты экспертного исследования и т.д.

При этом следователь точно осведомлен о том, что конкретно нужно искать и изымать при обыске, однако место нахождения этих предметов, документов, ценностей достоверно ему не известно. Но, опять же, в деле должны быть данные, что искомые объекты могут находиться в конкретном месте: по месту жительства или месту работы лица, совершившего преступление; в месте скупки краденого, у знакомых подозреваемого, обвиняемого, которых он посетил после совершенного деяния, и в других местах.

Данные, полученные в результате оперативно-розыскных мероприятий, сами по себе не могут служить фактическим основанием для производства обыска. Если же эти данные нашли подтверждение с помощью уголовно-процессуальных источников доказательств, то их применение для обоснования решения об обыске вполне допустимо.

В качестве процессуального основания обыска выступает постановление следователя или постановление судьи о производстве обыска.

Виды обыска. Обыск может быть разделен на виды в зависимости от того, какой квалифицирующий признак положен в основу деления. Так, в зависимости от объекта поиска и изъятия обыск делится на такие виды:

1) обнаружение и изъятие орудий преступления; 2) обнаружение и изъятие предметов; 3) обнаружение и изъятие документов; 4) обнаружение и изъятие ценностей; 5) обнаружение разыскиваемых лиц; 6) обнаружение трупов.

В зависимости от обыскиваемых объектов обыск можно поделить на следующие виды:

1) обыск в жилом помещении; 2) обыск в иных помещениях; 3) обыск участков домовладения; 4) личный обыск.

Жилым помещением признается индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, а также иное помещение и строение, используемое для временного проживания. Все иные помещения обладают юридическим статусом помещений и не относятся к жилью.

Участки домовладений – это хозяйственные постройки, постройки для содержания животных, земельные участки, входящие в границы домовладений. В случаях, когда участки домовладения подлежат обыску одновременно с индивидуальным жилым домом, их нужно рассматривать как неотъемлемую часть жилого помещения.

Личный обыск связан с обыском подозреваемого, обвиняемого, а также лица, находящегося в месте обыска, если есть основания полагать, что лицо скрывает при себе предметы и документы, имеющие юридическое значение.

Участники обыска. Прежде всего, нужно отметить, что обыск должен производиться с участием понятых, удостоверяющих ход и результаты следственного действия.

При производстве обыска участвует лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи, вправе также участвовать защитник и адвокат того лица, в помещении которого проводится обыск (ч. 11 ст. 182 УПК).

Участие специалиста вызывается необходимостью розыска искомых предметов, выявления тайников, применения технических средств для фиксации следственного действия. Специалист оказывает следователю помощь путем применения поисковых проборов, высказывает свое мнение о местах возможного сокрытия искомых предметов, фиксирует при помощи видеокамеры ход и результаты обыска, оказывает помощь в описании признаков объектов, изымаемых при обыске, и т.п.

В частности, специалист-криминалист может содействовать следователю:

а) в отыскании, изъятии орудий преступления, ценностей и денег, добытых преступным путем, документов, разыскиваемых лиц и трупов, предметов со следами, указывающими на совершение преступления, объектов, которыми могли быть оставлены следы;

б) в нахождении и изъятии следов, имеющихся на предметах, обнаруженных при обыске в случаях, когда на них могут оказаться следы владельцев или пользователей;

в) в использовании научно-технических средств, в том числе поисковых приборов.

Сотрудники органа дознания могут оказывать следователю помощь в организации обыска, охране места обыска – они тоже являются участниками следственного действия.

Порядок производства обыска. Производство обыска допускается только по уголовному делу, следовательно, до вынесения постановления о возбуждении уголовного дела проведение обыска недопустимо, в противном случае предметы, документы, ценности, изъятые при обыске, не будут иметь доказательственной силы.

Обыск проводится на основании постановления следователя. В постановлении указывается: место и дата вынесения постановления следователем; номер уголовного дела; обстоятельства совершения преступления; фактические основания производства обыска; решение о производстве обыска с указанием, где именно и какие предметы, документы, ценности, имеющие значение для дела, подлежат изъятию.

Поскольку обыск в жилище производится на основании судебного решения, следователь в соответствии со ст. 165 УПК выносит в этом случае постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве обыска в жилище, в котором обосновывает необходимость принудительного обследования конкретного жилища в поисках определенных предметов, документов, ценностей, имеющих для уголовного дела юридическое значение.

Рассмотрев заявленное ходатайство, судья принимает решение, облекая его в форму постановления, которое является процессуальным основанием обыска в жилище.

В исключительных случаях, когда производство обыска в жилище не терпит отлагательства, указанное следственное действие может быть проведено на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала обыска в жилище уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К постановлению прилагаются копии постановления о производстве обыска в жилище и протокол обыска в жилище для проверки законности решения о его производстве. Получив уведомление, судья в течение 24 часов проверяет законность произведенного обыска и выносит постановление о его законности или незаконности – в последнем случае все доказательства, полученные при обыске, признаются недопустимыми.

Следователь, привлекая к участию в обыске участников предварительного следствия, удостоверяется в их личности, разъясняет им права и ответственность, а также порядок производства данного следственного действия. Об этом делается отметка в протоколе обыска.

До начала обыска следователь предъявляет свое постановление о производстве обыска либо постановление судьи. Об объявлении постановления делается отметка на самом постановлении, заверяемая подписью лица, у которого производится обыск, и следователя.

Если обыск производится в помещении предприятия, учреждения, фирмы, то постановление о производстве обыска объявляется их представителю.

После чего следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые надлежит изъять в соответствии с постановлением об обыске. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск (ч. 5 ст. 182 УПК).

В противном случае следователь, специалисты приступают к принудительному обследованию объекта обыска, поиску мест хранения имеющих значение для данного дела предметов, документов, ценностей, в том числе установлению мест расположения тайников, замаскированных сейфов.

При этом могут применяться технические средства обнаружения, изъятия и фиксации предметов, документов, ценностей.

При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. Однако в таких случаях не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

Для технической работы по вскрытию помещений следует пригласить соответствующего специалиста, тем более, что вскрытие должно ограничиться минимальными повреждениями.

Обнаруженные при обыске предметы, документы, ценности должны быть предъявлены понятым, лицу, в помещении которого производится обыск, а также другим участникам следственного действия.

При этом следует обратить внимание участников на общие и индивидуальные признаки предмета и места, где он был обнаружен. В случае необходимости изъятые предметы, документы и ценности упаковываются на месте обыска, что удостоверяется подписями понятых.

Следователь должен ограничиваться изъятием тех предметов, документов и ценностей, которые имеют значение для уголовного дела. В то же время законодатель обязывает следователя изымать также предметы и документы, изъятые из оборота (ч. 9 ст. 182 УПК).

К предметам и документам, изъятым из гражданского оборота, относятся: незарегистрированное оружие и боеприпасы, взрывчатые и радиоактивные вещества, сильнодействующие яды, наркотики, документы, содержащие государственную или иную охраняемую законом тайну, и др.

Относительно факта незаконного хранения предметов и документов, изъятых из гражданского оборота, следователь должен решить вопрос об уголовной ответственности таких лиц в том случае, когда ответственность предусмотрена уголовным законом (например, незаконное хранение огнестрельного оружия).

Следователь вправе запретить лицам, присутствующим на месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

Если в ходе обыска предприняты действия с целью уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то следователь принимает соответствующие меры, препятствующие таким действиям.

В случае необходимости участникам обыска может быть запрещено разглашать сведения о результатах обыска, в том числе о выявленных обстоятельствах интимной жизни обыскиваемых лиц.

Фиксация обыска. Ход и результаты обыска фиксируются в протоколе обыска, в котором указывается: место, дата, начало и окончание обыска; данные о понятых и других участниках обыска; процессуальное основание обыска; факт разъяснения участникам их прав и ответственности; объявление о применении технических средств; факт предъявления постановления о производстве обыска; предложение следователя выдать имеющие значение для дела конкретные предметы, документы и ценности; их индивидуальные признаки, упаковка; результаты применения технических средств; замечания и заявления участников; их подписи.

В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

Если в ходе обыска предпринимались попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.

Протокол обыска – основное процессуальное средство фиксации. К нему могут прилагаться дополнительные средства фиксации: фото-, кино-, видеозапись, планы, схемы.

Личный обыск представляет собой разновидность обыска и состоит в принудительном обследовании тела, одежды и находящихся при себе вещей гражданина с целью обнаружения и изъятия предметов и документов, могущих иметь значение для уголовного дела.

Лица, подвергаемые личному обыску, могут быть поделены на две группы:

во-первых, это подозреваемый и обвиняемый, т.е. лица, имеющие прямое отношение к совершенному преступлению;

во-вторых, лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, и скрывающее при себе предметы и документы, которые имеют значение для уголовного дела.

Основанием личного обыска в обоих случаях является наличие достаточных данных (доказательств), что подозреваемый, обвиняемый или лицо, находящееся в месте обыска, могут иметь при себе предметы и документы, имеющие по уголовному делу юридическое значение.

Порядок личного обыска, регламентируемый ст. 184 УПК, обязывает следователя вынести соответствующее постановление. По общим правилам производство личного обыска допускается по решению суда, значит, следователю необходимо вынести постановление о возбуждении перед лицом ходатайства о производстве личного обыска и получить соответствующее разрешение.

В исключительных случаях, когда производство личного обыска не терпит отлагательств, он может быть проведен на основании постановления следователя без судебного решения (ч. 5 ст. 165 УПК), но с уведомлением об этом судьи и прокурора.

И только в трех случаях личный обыск проводится без решения суда и без соответствующего постановления следователя:

во-первых, при задержании лица в качестве подозреваемого;

во-вторых, при заключении лица под стражу;

в-третьих, при личном обыске лица, находящегося в месте обыска, при наличии достаточных оснований полагать, что лицо скрывает при себе предметы и документы, имеющие значение для дела.

Участие в личном обыске понятых обязательно.

Личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалистов того же пола.

О результатах личного обыска составляется протокол личного обыска.

12. Выемка. При необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка (ч. 1 ст. 183 УПК).

Признаками, характеризующими выемку как самостоятельное следственное действие, выступают такие положения закона:

1) по уголовному делу необходимо изъять предметы и документы, имеющие значение доказательств;

2) при этом точно известно, где и у кого находятся эти предметы и документы.

Отсюда, фактическим основанием выемки выступают достаточные данные (доказательства), свидетельствующие о том, что в конкретном месте и у конкретного лица находятся предметы и документы, имеющие значение для уголовного дела.

Процессуальным основанием выемки является постановление следователя о производстве выемки.

Выемке присущ также принудительный характер изъятия искомых предметов и документов, включая возможность вскрытия любых помещений, если владелец отказывается добровольно их открыть.

Выемка, имея сходные правовые признаки с обыском, в то же время содержит в себе и существенные различия, позволяющие выделять выемку в качестве самостоятельного следственного действия. Итак, различия выемки и обыска, как представляется, следующие.

Во-первых, различны фактические основания выемки и обыска. Выемка проводится в тех случаях, когда точно известно, где и у кого находятся предметы и документы, имеющие значение для дела, в то время как основанием обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться имеющие значение для уголовного дела доказательства.

Во-вторых, в отличие от выемки, обыск предусматривает несколько расширенный перечень объектов изъятия. При выемке могут быть изъяты предметы и документы, при обыске – и предметы, и документы, а наряду с ними также ценности, разыскиваемые лица и трупы.

В-третьих, по порядку производства выемки и обыска. Выемка не предусматривает принудительного обследования помещений, в то время как сама суть обыска в поиске объектов обыска.

В-четвертых, есть различие и в объектах обыска и выемки. Так, личному обыску может быть подвергнуто лицо, подозреваемое или обвиняемое либо находящееся на месте осмотра, в то время как личной выемки закон не предусматривает.

Виды выемки. В зависимости от объекта выемки это следственное действие может быть разделено на следующие виды:

1) выемка обычных предметов;

2) выемка обычных документов;

3) выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну;

4) выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях.

Обычные предметы и документы есть те же самые предметы и документы, как и изымаемые в ходе обыска.

Что касается предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, то перечень этих сведений определен Указом Президента РФ от 30 ноября 1995 г. №1203 «Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне».

К документам, содержащим информацию о вкладах и счетах граждан, могут быть отнесены любые документы банка или кредитной организации, в которых находят отражения сведения о номере счета гражданина, а также движении его денежных средств – проводки.

Порядок выемки. Выемка, указано в ч. 2 ст. 183 УПК, проводится в порядке, установленном ст. 182 УПК, с изъятиями, предусмотренными ст. 183 УПК, т.е. выемка производится по общим правилам проведения обыска за отдельными исключениями.

Выемка обычных предметов и документов производится на основании постановления следователя. Выемка в жилище требует предварительного решения суда. Следователь в таких случаях выносит постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве выемки в жилище.

Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, также производится на основании судебного решения. Следователь выносит постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве выемки в банках (иных кредитных организациях) документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан. В постановлении приводятся сведения о месте и дате вынесения постановления; номере уголовного дела; излагаются основания производства выемки документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан; указываются данные банка или кредитной организации; формулируется решение о ходатайстве перед судом о производстве выемки конкретных документов в определенном банке или кредитной организации.

Что касается выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, то и она производится следователем по решению суда.

Для выемки, как и для обыска, установлены единые правила ее производства:

во-первых, выемка производится по возбужденному уголовному делу;

во-вторых, в исключительных случаях, когда производство выемки в жилище не терпит отлагательства, она может быть произведена на основании постановления следователя без получения судебного решения;

в-третьих, следователь удостоверяется в личности участников выемки, разъясняет им права и ответственность, а также порядок производства выемки;

в-четвертых, до начала выемки следователь предъявляет свое постановление либо постановление судьи и предлагает добровольно выдать указанные в постановлении предметы и документы – в случае отказа производит выемку принудительно, но без их поиска;

в-пятых, при производстве выемки могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть;

в-шестых, обнаруженные при выемке предметы, документы должны быть предъявлены участникам выемки;

в-седьмых, следователь должен ограничиваться изъятием тех предметов и документов, которые имеют значение для дела, однако вместе с ними выемке подлежат предметы и документы, изъятые из оборота;

в-восьмых, следователь вправе запретить лицам, присутствующим при выемке, покидать помещение, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания выемки.

Фиксация выемки. При выемке обычных предметов и документов, предметов и документов, составляющих государственную тайну, а также документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан, составляется протокол выемки.

14. Контроль и запись переговоров - затрагивает конституционное право граждан на тайну телефонных и иных переговоров (ст. 23 Конституции РФ), а потому допускается лишь в особых случаях и только по решению суда.

В соответствии с п. 14.1 ст. 5 УПК контроль телефонных и иных переговоров есть прослушивание и запись переговоров путем использования любых средств коммуникации, осмотр и прослушивание фонограмм.

О том, что контроль и запись переговоров обладает признаками следственного действия, свидетельствуют, следующие положения уголовно-процессуального закона:

во-первых, при производстве такого следственного действия, как назначение и производство экспертизы, следователь также не извлекает непосредственно доказательственные сведения;

во-вторых, при освидетельствовании лица другого пола следователь тоже лишен возможности лично воспринимать на теле человека приметы, следы преступления, телесные повреждения;

в-третьих, и производство экспертизы, и освидетельствование, и контроль и запись переговоров указаны в УПК в качестве самостоятельных следственных действий (ст.ст. 199, 179, 186);

в-четвертых, ст. 165 УПК называется «Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия», в части первой которой указано, что в случаях, предусмотренных п.п. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК, следователь с согласия руководителя следственного органа возбуждает перед судом ходатайство о производстве следственного действия. Так вот, в п. 11 ч. 2 ст. 29 УПК указано следственное действие – контроль и запись телефонных и иных переговоров;

в-пятых, следователь, лично прослушивающий телефонные или иные переговоры, имеющие значение для дела, становится в таких случаях свидетелем и только в этом правовом статусе может участвовать в данном уголовном деле.

Таким образом, контроль и запись телефонных и иных переговоров является не только оперативно-розыскным действием, но и самостоятельным следственным действием.

В соответствии с ч. 1 ст. 186 УПК при наличии достаточных оснований полагать, что телефонные и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого и других лиц могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела, их контроль и запись допускается при производстве по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях, на основании судебного решения. Контролю могут быть подвергнуты устные переговоры:

1) ведущиеся с помощью телефонных средств связи:

а) переговоры абонентов городской, междугородной, международной связи;

б) переговоры по мобильной и сотовой связи;

в) переговоры, ведущиеся с помощью радиотелефонной и радиорелейной связи;

2) переговоры, ведущиеся с помощью иных средств связи:

а) селекторной;

б) проводной связи, радио и др.

Контролю могут подвергаться переговоры как участников предварительного следствия, так и других лиц:

1) подозреваемых, обвиняемых;

2) других лиц, которые могут располагать сведениями о преступлении либо иными сведениями, имеющими значение для дела;

3) потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц, если существует реальная угроза совершения в отношении этих лиц насилия, вымогательства и других преступных действий.

Основания контроля и записи переговоров. С методических позиций их также уместно поделить на две группы: 1) фактические основания и 2) процессуальные.

Фактическим основанием являются имеющиеся в уголовном деле данные (доказательства), свидетельствующие о достаточных основаниях полагать, что при контроле и записи телефонных и иных переговоров подозреваемого, обвиняемого и других лиц могут быть получены сведения, имеющие юридическое значение для данного уголовного дела.

Это общее основание контроля и записи переговоров. Частным основанием выступают данные о наличии реальной угрозы применения насилия, опасного для жизни и здоровья, потерпевшему, свидетелю, их близким родственникам, родственникам или близким лицам.

Процессуальным основанием является решение судьи о разрешении контроля и записи переговоров, облеченное в процессуальную форму постановления.

Условия контроля и записи переговоров. Действующее уголовно-процессуальное законодательство ограничивает возможность производства данного следственного действия только уголовными делами о тяжких и особо тяжких преступлениях. В соответствии со с. 15 УК РФ к категории тяжких преступлений отнесены умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание не превышает десяти лет лишения свободы, особо тяжких – предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание.

Участники контроля и записи переговоров. К числу непосредственных участников можно отнести сотрудников технических подразделений, осуществляющих технический контроль и запись, хотя их деятельность ограничена рамками технической деятельности и предоставлением записи с сопроводительным письмом.

В осмотре аудиозаписи переговоров обязательно участие понятых. Каких-либо ограничений относительно понятых, как это сделано для осмотра почтово-телеграфных отправлений, закон не содержит.

Для осмотра фонограммы может быть приглашен специалист, а в случае записи переговоров, производившихся не на языке судопроизводства, переводчик.

Уголовно-процессуальный закон (ч. 7 ст. 186 УПК) предусматривает также возможность участия в осмотре фонограммы лиц, чьи телефонные и иные переговоры были записаны.

Порядок контроля и записи переговоров охватывает следующие процессуальные действия.

Производство данного следственного действия допустимо только по уголовному делу, в то время как прослушивание телефонных и иных переговоров, осуществляемое по правилам оперативно-розыскного действия,– вне зависимости от того, возбуждено уголовное дело или еще нет.

Для контроля и записи переговоров следователь выносит постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров. В данном постановлении указывается: место и дата вынесения; номер уголовного дела; основания производства контроля и записи телефонных и иных переговоров; ходатайство перед судом о производстве контроля и записи переговоров; фамилия, имя, отчество лица, чьи переговоры подлежат контролю и записи; номера служебного и домашнего телефонов, подлежащих контролю; срок контроля и записи; поручение осуществления технического контроля и записи конкретному техническому органу.

При наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц контроль и запись телефонных и иных переговоров допускается по письменному заявлению указанных лиц.

В этом случае следователю необходимо от своего имени вынести постановление о контроле и записи переговоров по письменному заявлению. Обоснование контроля и записи переговоров без решения суда, указание на наличие заявления конкретного лица с ходатайством о прослушивании его переговоров, данные о наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и др.– дополнительные элементы постановления следователя.

При отсутствии заявления указанных лиц о прослушивании их переговоров контроль и запись переговоров этих лиц могут быть осуществлены по решению суда, т.е. на общих основаниях.

Ходатайство следователя о контроле и записи переговоров, поддержанное прокурором, рассматривает судья районного (городского) суда по месту предварительного следствия в течение 24 часов с момента его поступления.

В целях проверки достаточности оснований для контроля и записи переговоров судья может получить от следователя необходимые материалы уголовного дела и пояснения.

Постановление судьи о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров направляется следователем в соответствующий орган (ч. 4 ст. 186 УПК). Подразделения технической службы, которые на основании решения суда вправе осуществлять контроль и запись переговоров, имеются в структурных подразделениях правоохранительных органов.

Помимо постановления судьи, следователю необходимо составить сопроводительное письмо в адрес руководителя технического подразделения, в котором сформулировать правовую необходимость осуществления контроля и записи телефонных и иных переговоров конкретных лиц.

Производство контроля и записи телефонных и иных переговоров может быть установлено на срок до 6 месяцев. Однако, во всяком случае, контроль и запись может осуществляться только в рамках действующего производства по уголовному делу.

В случае приостановления предварительного следствия, когда подозреваемый или обвиняемый скрылся от следствия либо место его нахождения не установлено по иным причинам, контроль и запись переговоров может быть продолжена, но в пределах максимального срока – 6 месяцев. Продление срока контроля и записи переговоров закон не предусматривает.

При истечении предельного срока следователь в рамках уголовного дела может вынести постановление о прекращении контроля и записи переговоров, а в случае необходимости продолжения этих процессуальных действий – обратиться с повторным ходатайством в суд.

Следователь в течение всего срока производства контроля и записи телефонных и иных переговоров вправе в любое время истребовать от органа, его осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания. Фонограмма передается следователю в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором должны быть указаны дата и время начала и окончания записи указанных переговоров и краткие характеристики использованных при этом технических средств (ч. 6 ст. 186 УПК).

Получив фонограмму, следователь осматривает ее и прослушивает с участием понятых, а в необходимых случаях специалиста, а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны.

О результатах осмотра и прослушивания фонограммы следователь составляет протокол. В протоколе осмотра и прослушивания фонограммы указывается: участники следственного действия, разъяснение им прав и ответственности; объявление о применении технических средств; условия осмотра и прослушивания (освещенность, звукоизоляция помещения, аппаратура, на которой производилось прослушивание); наличие и целостность упаковки и печатей; индивидуальные признаки фонограммы; дословное изложение полной фонограммы или той ее части, которая, по мнению следователя, имеет значение для дела; применение при осмотре и прослушивании видеозаписи; факт опечатывания после осмотра и прослушивания фонограммы конкретной печатью.

Фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя как вещественное доказательство – указано в ч. 8 ст. 186 УПК.

Производство контроля и записи телефонных и иных переговоров прекращается по постановлению следователя. В постановлении указывается: когда и на основании решения какого суда начаты контроль и запись переговоров; причины их прекращения – отпала необходимость в данной мере, оканчивается предварительное расследование; решение о прекращении контроля и записи переговоров с указанием данных о лицах, чьи переговоры контролировались и записывались.

Копия постановления направляется для исполнения органу, которому было поручено техническое осуществление контроля и записи переговоров.