7058

либертарную) концепцию правопонимания, в которой под правом в его различении с законом понимается то, что выражает его отличительную особенность как социальной нормы особого рода и отличает право от неправа (от произвола, с одной стороны, от моральных, религиозных и иных социальных норм, с другой стороны). Под законом в его различении с правом понимается официально-властное нормативное явление, имеющее силу принудительнообязательного правила (см. подробнее раздел 4.1.).

Если к естественно-правовому типу правопонимания относят концепции, рассматривающие естественное право одновременно и как сущность, и как правовое явление, а к легистскому - отрицающие наличие у права собственной сущности, то либертарно-юридическому типу — концептуальные построения, основанные на различении правовой сущности и правового явления.

2. Исходя из методологического критерия, исследователи выделяют позитивистский (включающий легистский, социологический и психологический типы правопонимания) и метафизический (охватывает естественно-правовой и либертарно-юридический типы) подходы к пониманию права (Н.В. Варламова, В.В. Лапаева).

1)Позитивистское правопонимание основано на методологии позитивизма как особого течения социально-философской мысли, ориентированного на объективное исследование социальных процессов.

Воснове позитивистского правопонимания лежит представление о человеке как реально действующем субъекте, поведение которого определяется велениями публичной власти (легистский тип правопонимания), либо социальными нормами, сформировавшимися в рамках отдельной социальной общности (социологический тип правопонимания), или эмоциональными установками, сложившимися в психике конкретного индивида и обусловленными его биологической природой и социокультурным контекстом (психологический тип правопонимания).

Врамках данного подхода специфический признак права заключается в принудительном характере его осуществления. Таким образом, право выступает как выражение не ограниченной властной силы, «источником которой является государство, общество или этические эмоции индивида, обусловленные его социально-биологической природой».

2)Метафизический подход связывает признак права с трансцендентальной природой человека, который понимается как абстрактный носитель неких сущностных свойств, предопределяющих сущностные характеристики самого права и правовую природу его взаимоотношений с другими людьми. Основным сущностным свойством человека признается разум, который проявляется в его разумной свободной воле. Поэтому в рамках метафизического подхода право

оказывается тесно связанным со свободой человека (как внешней, так и внутренней).

При всем многообразии естественно-правовых теорий (космологическое, теологическое, гуманистическое) их объединяет противопоставление «естественного» и «искусственного» в праве (с признанием безусловного приоритета «естественного»). Это противопоставление, с одной стороны, некоего метафизического правового начала, истоки которого лежат вне эмпирической реальности, и с другой стороны, позитивного права как созданного самими людьми в их реальной, эмпирически наблюдаемой жизни. При этом все направления, так или иначе, связывают естественное право с идеей разума как некоего трансцендентального начала, лежащего за рамками эмпирической реальности и привнесенного в человеческие взаимоотношения откуда-то извне. Эта идея находит отклик в разумной природе человека, порождая нормы, которые и принято называть естественным правом.

Либертарно-юридический тип правопонимания отличается от естественноправового тем, что исходит из наличия у права специфически правового, сущностного признака (который всегда присутствует в любом правовом явлении и всегда отсутствует в любом неправовом - нравственно-моральном, религиозном или ином явлении). В качестве такового определяется принцип формального равенства, представляющий собой триединство взаимосвязанных аспектов - равной меры, свободы и справедливости. Поэтому, если естественно-правовые теории связывают разумность с широким комплексом категорий правового, нравственного и религиозного характера, не выделяя в нем универсального принципа, то либертарно-юридическая концепция разумные начала социальности отождествляет с универсальным принципом формального равенства.

1.6. Методология философии права.

Отечественный правовед С.С. Алексеев рассматривает философию права как науку о праве в жизни людей, призванную дать мировоззренческое объяснение права, его смысла и предназначения для людей, каждого человека, обосновать его под углом зрения сути человеческого бытия, существующей в нем системы ценностей. Она нацелена на постижение места права в развитии и судьбе общества, путей его развития, его влияния на будущее человечества. Исследователь отмечает, что философия права может строиться в двух науковедческих плоскостях и соответственно выступать в одном из двух качеств:

- в качестве исконно-философской дисциплины, рассматривающей право под углом зрения определенной универсальной философской системы;

- в качестве интегрированной, философско-правовой области знаний, когда на основе определенной суммы философских идей осуществляется научная проработка правового материала.

Каждое представленное направление требует использования широкого спектра познавательных средств - методов, позволяющих исследовать правовую реальность в ее многообразных формах, связях и отношениях.

Метод (от греч. methodos – путь, исследование, прослеживание) – это способ достижения цели, совокупность приемов практического или теоретического освоения действительности. Основная задача метода - внутренняя организация и регулирование процесса познания или практического преобразования того или иного объекта. Метод дисциплинирует поиск истины, позволяет экономить силы и время, двигаться к цели кратчайшим путем. Кроме того, что каждый метод обусловлен прежде всего своим предметом, т.е. тем, что именно исследуется (отдельные объекты или их классы), он также определяется содержанием исследуемой проблемы, которая представляет собой противоречие между познанным и непознанным в структуре научного знания.

Под методологией обычно понимают систему определенных способов и приемов, применяемых в той или иной сфере деятельности (в науке, политике, искусстве и т.п.) или рассматривают как учение об этой системе, общую теорию метода. Специфика философско-правовой методологии обусловлена необходимостью не только познания правовой действительности, но и задачами практики в области правотворческой и правоприменительной деятельности. Поэтому исследование правовой реальности на философском уровне требует обращения не только к философской методологии, но и опоры на общенаучные и частнонаучные методы, представленные в рамках различных дисциплин гуманитарного и социального цикла.

Для познания и объяснения наиболее общих закономерностей правовой реальности применяются философские (базовые) методы, которые обеспечивают фундаментальность исследований, задают принципы исследования, обуславливают приёмы и правила познавательно-преобразующей деятельности людей. К основным философским методам познания правового бытия относят метафизический, диалектический, феноменологический, герменевтический и др.

Метафизический подход (от греч. metaphysic — то, что после физики), хотя и подвергается активной критике со стороны представителей позитивизма за умозрительные, с их точки зрения, попытки толкования связи всего сущего, за антидиалектичность и абстрактность выдвигаемых положений, исторически занимает важное место в современных философско-правовых исследованиях и дискуссиях. Метафизическое обоснование сущности права, его предельных оснований, смысла и ценности права в XX веке осуществляется с точки зрения

религиозного экзистенциализма, герменевтики, персонализма и других философских течений. Эти попытки представляют собой альтернативу сциентизму и позитивизму в их понимании правовой реальности, исходящих из строгих научных идеалов, норм, принципов и методов изучения правовой реальности.

Метафизика как метод характеризуется односторонностью, абсолютизацией, преувеличением той или иной стороны объекта. Исследователи, опираясь на метафизический метод, отвлекаются от реальных связей и рассматривают объект и его составные части вне сложного взаимодействия между ними, вне процесса развития. Таким образом, все предметы, явления и процессы понимаются как независимые друг от друга, а единственным источником изменений признается действие внешних сил. Философская метафизика в её взаимодействии с правом позволяет исследовать отдельные элементы правовой реальности «в статике», а также классифицировать и систематизировать правовые события, когда нужно использовать только количественные или только качественные характеристики.

Метафизическому методу обычно противопоставляют диалектический. Диалектика (от греч. dialektike (techne) — искусство вести беседу, спор) - учение о наиболее общих закономерных связях, о становлении и развитии бытия и познания. Наиболее общие законы диалектики - переход количественных изменений в качественные, закон единства и борьбы противоположностей, закон отрицания отрицания - выполняют методологическую функцию в исследовании правовой реальности.

Основными требованиями диалектического метода являются:

- объективность, которая предполагает рассмотрение правовой действительности в её реальных закономерностях и связях, в результате которого формируется содержание знания, определяемое объектом и не зависящее от субъекта познания, его желаний, взглядов и интересов;

-всесторонность включает в себя целостное «многоаспектное» изучение правовой реальности, подразумевающее выделение её разных сторон и связей между ними;

-историзм требует рассматривать право в процессе его закономерного развития, возникновения и изменения во времени, во взаимной связи с другими социокультурными институтами, например, с государством (принцип историзма дает возможность не только изучения исторического движения права, но и прогнозирования тенденций его дальнейшего развития);

- принцип противоречия имеет своей основой выявление в едином объекте противоположностей, как взаимоисключающих сторон, которые характеризуют объект как целое, и, вместе с тем, составляют внутренний импульс его изменения, превращения в новое качество. Принцип противоречия позволяет адекватно

оценивать изменяющиеся отношения между взаимосвязанными сторонами правовой реальности, выявлять благоприятные или неблагоприятные тенденции её развития.

В целом диалектика выступает как эффективный метод и средство философского выражения сущности права и динамики правовой жизни, с помощью которого право рассматривается как в статике, так и в динамике, с точки зрения его внутренних противоречий и взаимодействия с окружающей его политической, экономической и социокультурной средой.

Феноменологический метод (от греч. phainomenon - являющееся) направлен на рассмотрение правовой реальности с позиций жизненного мира, который понимается как совокупность первоначальных, донаучных мнений, очевидностей и верований, не нуждающихся в обосновании. То, чем наполнен жизненный мир, обладает для человека высшей значимостью и лежит в основе естественноправовых нормативно-ценностных структур, которые устремляют индивидуальное сознание к идеалам истины, порядка и социальной гармонии.

В философско-правовой сфере исследователи отмечают два главных объекта феноменологического метода:

-это безусловные очевидности, предшествующие нормам права;

-это идеальные, безусловно очевидные структуры, предшествующие знаниям о праве. Те и другие обнаруживали свою данность человеку через феномены его сознания (В.А. Бачинин «Философия права и преступления»).

Наибольший интерес для феноменологии представляет не реальное поведение людей. Отвлекаясь от существующего, феноменология рассматривает сущности – возможное, априорное в сознании, ей важны чистые нормативные структуры, подчиняющие себе человеческое сознание и поведение.

Постижение феноменов сознания осуществляется непосредственноинтуитивно, так как поток феноменов не доступен восприятию извне. Только изнутри, входя внутрь своего сознания, переживая их лично, можно ощутить свою причастность к ним. При этом не рассудочный анализ, а лишь интуиция позволяет воспринять и охватить феномен как целостность и приблизиться к постижению его сущности. В связи с этим феноменологический метод предполагает «феноменологическую редукцию» правовых явлений, то есть освобождение от существующих смыслов и оценок ради постижения истинной сути. Сознание должно быть свободным от всего внешнего, эмпирического, от всех связей с внешней реальностью и направлено на себя, на поиск в собственных глубинах ключевых мирообъяснительных структур.

Феноменологический метод познания права может быть представлен как процесс применения определенных познавательных процедур и средств, проявляющихся в рамках трех последовательных стадий. «На первой стадии

происходит описание правовой структуры как системы взаимосвязанных и взаимообусловленных элементов. Вторая стадия заключается в исследовании актов сознания, участвующих в познании правового явления, на основе ценностного чувства. В рамках данной стадии происходит усмотрение ценностного содержания права, а также признание необходимости взаимодействия субъектов для реализации их прав и обязанностей. Третью стадию составляет описание универсальной сущности конкретного правового феномена, которая принадлежит к области правовых ценностей (справедливости, свободы, равенства)» (О.С. Коровина «Феноменологический метод в структуре методологии отечественного правоведения»: диссертация ... кандидата юридических наук).

По мнению проф. В.А. Бачинина феноменологический метод обеспечивает возможность дополнительной проработки методологических оснований принципов всеобщности и абсолютности нормативных структур человеческого сознания, а также открывает перспективу восстановления статуса абсолютности для таких ценностей, как благо и справедливость, жизнь и свобода, собственность и личное достоинство.

Герменевтика (греч. hermeneutike - разъясняю, истолковываю) – это направление в философии и гуманитарных науках, в котором понимание рассматривается как условие (осмысления) социального бытия. В узком смысле герменевтика понимается как совокупность правил и техник истолкования текста в некоторых областях знания (филология, богословие, юриспруденция и т.д.). Исторически герменевтика возникла и развивалась как искусство понимания смысла и значения знаков; теория и общие правила интерпретации текстов; философское учение об онтологии понимания и эпистемологии интерпретации.

В древнегреческой традиции герменевтика существовала как искусство толкования разного рода иносказаний, высказываний, содержащих многозначные символы. Позднее ряд эмпирических правил герменевтики был сформулирован римскими юристами, что стало основой для формирования правовой науки. В Средние века различные направления христианской герменевтики, как вспомогательной по отношению к богословию дисциплине, развивались в рамках экзегетики (греч. exegeomai - истолковываю) – раздела теологии, занимающегося истолкованием текстов Библии. Богословские споры об «истинном» смысле Священного Писания, развитие философско-теологических систем, формирование обширной системы методов толкования текстов как таковых — и правовых текстов в частности – всё это привело к необходимости перехода на новый уровень осмысления проблем интерпретации.

Основы герменевтики как общей теории интерпретации были заложены на рубеже XVIII – XIX вв. немецким философом Ф. Шлейермахером. Он

рассматривает герменевтику как искусство понимания чужой индивидуальности, «другого», выражения воплощенной индивидуальности. Таким образом, речь идет о возможности и необходимости понимания автора текста, что радикально меняет предмет истолкования. Смещение внимания с понимаемого на понимающего предполагает значительные для герменевтики следствия. Понимание уже не может рассматриваться исключительно как способ познания, объяснения, а предстает как способ существования. По мнению М. Хайдеггера, герменевтика - это не столько правила интерпретации текстов, сколько выражение специфики самого человеческого существования, так как понимание и истолкование, по сути

– фундаментальные способы человеческого бытия, каковым является и сам язык. Современная герменевтика активно разрабатывает вопросы интерпретации,

проблемы теории языка, в том числе и в связи с фундаментальными проблемами правоведения. Важнейшим направлением герменевтической методологии является изучение условий понимания и проблем множественности смыслов правового текста как особой знаковой формы, источником и воплощением которой служит язык. Тем самым философская герменевтика способствует расширению горизонта научных представлений о праве как об одном из проявлений языковой реальности.

На первый план выходят проблемы толкования права для выявления его объективного содержания, согласования содержания текста закона и формы его изложения. Интерпретации подвергаются различные формы и источники права, как исторические правовые документы, так и действующие в современный период юридические документы, правовые нормы, законы и подзаконные акты. При этом большое внимание уделяет проблеме субъективного в тексте, так как любой юридический закон создан людьми и, в силу этого, не может не нести в себе элементы субъективного. Другое дело, что эти элементы необходимо свести до минимума, или, по крайней мере, стремится к этому. Именно такой подход и обеспечивает герменевтика.

Так как правовые установления должны быть доступными по содержанию любому гражданину и приниматься им однозначно, важно правильно толковать слова, понятия и термины. При этом важно учитывать специфику правовых культур и динамику действующих социальных отношений в рамках конкретноисторического времени. Эти задачи решаются в контексте различных подходов к толкованию права, когда интерпретируются не только текст, но и автор, историческая ситуация, контекст и т.д. Отечественный исследователь-правовед В.С. Юрчук подчеркивает значение таких подходов как: грамматический (исследование смысла слов, понятий); логический (изучение смысла понятий и суждений при помощи законов формальной логики); системный (уяснение места конкретной нормы в системе других правовых норм); исторический (обращение к

прошлым примерам); политический (определение социально-классовых интересов и позиций) и др.

Применение методологии философской герменевтики к праву имеет как теоретическое, так и практическое значение, существенно обогащая юридическую науку, позволяя осмыслить значение правовой интерпретации в современной правовой системе, что, в итоге, оказывает определенное влияние на процесс правотворчества и практику правовых отношений в социуме.

Приобретению новых знаний о предмете исследования также способствуют

общенаучные (универсальные) методы, которые в той или иной мере использует каждая наука и каждая научная теория:

-анализ предполагает первоначальное расщепление объекта исследования, его разбор на элементы с целью их тщательного изучения (например, выявляет и фиксирует составные элементы в составе права и характер связи между ними);

-синтез осуществляет обратное, т. е. воссоединение всех частей, восстановление целостности объекта;

-индукция представляет собой способ логического рассуждения, применяя

который, от знания об отдельных конкретных фактах или от менее общего, единичного знания переходят к знанию, носящему более общий характер;

-дедукция стремится к воссозданию целого, заменяя отсутствующие детали гипотетическими предположениями, которые в свою очередь подвергаются изучению по степени аргументированности и близости к достоверному;

-абстрагирование (отделение части от целого в качестве самостоятельного объекта исследования) и конкретизация (объект рассматривается как сумма всех частей, составляющих единый целостный объект исследования, что обеспечивает понимание его внутренней конструкции и функциональных особенностей);

-аналогия подразумевает познание путем сравнения, когда на основе сходства двух объектов по каким-либо параметрам делается умозаключение об их сходстве и по иным параметрам;

-системный метод направлен на определение функциональных зависимостей и связей объекта (и его элементов), которые обусловливают его целостность, функциональное единство и относительную автономность;

-метод типологизации (классификация) решает задачи группировки (систематизации) различных данных и/или объектов исследования на основе выделения общих и специфических признаков явлений;

-моделирование выступает как искусственное воспроизведение сложных принципов функционирования определенной системы и позволяет выявить её наиболее важные конструктивные части, передать её общую характеристику в сокращенной, ограниченной главными, определяющими деталями и функциями форме.

-эксперимент - это метод познания, при котором явления изучаются в контролируемых и управляемых условиях, необходимых для выявления и изучения причинно-следственных связей и свойств.

-прогностический метод представляет собой совокупность приемов, позволяющих составлять научно обоснованные прогнозы о будущих состояниях явлений;

-синергетический метод ориентирован на поиск неких универсальных законов эволюции и самоконструирования сложных систем, законов эволюции открытых неравновесных систем любой природы, в том числе и правовой.

Следует отметить, что в отличие от философских общенаучные методы в большей степени способны учитывать специфику конкретной научной дисциплины и её предмета. Они обеспечивают более детальную разработку проблем, рассматривают предмет исследования с разных сторон, извлекая из него новые сведения благодаря восприятию его в новых ракурсах.

На основе общенаучных методов постепенно складываются и специальные (частнонаучные) методы, которые, как правило, используются в основном в границах определенной предметной области, что позволяет вести исследование, в значительной степени учитывая специфику конкретной области знания:

-с помощью формально-логического метода изучаются основные понятия и категории науки, даются определения понятиям, осуществляется толкование их смысла, классификация понятий и т.п.;

-при сравнительно-правовом методе осуществляется сопоставительный анализ текстов законов, иных нормативно-правовых актов (например, принятых правоохранительными органами разных государств по одному и тому же вопросу), правовых систем, определяются их специфические особенности и общие закономерности;

-историко-сравнительный метод направлен на выяснение сущности и природы государства и права определенной эпохи, тенденций развития, закономерностей смены одного исторического периода другим;

-статистические методы используются применительно к фактам, полученным при помощи анкетирования, тестирования, наблюдения, анализа письменных источников.

-историко-правовой метод выступает как основной способ познания истории государства и права, политических и правовых учений, закономерностей становления и развития права;

-кибернетический метод включает изучение государства и права посредством современных технических достижений: математических моделей, алгоритмов, компьютерных программ и т.д.

Таким образом, всестороннее познание права и понимание его сущности и смысла предполагает использование самого широкого спектра теоретических принципов, логических приемов и специальных способов исследования, разрабатываемых как в предметном поле самой философии, так и в рамках конкретных наук.

Глава 2. Становление и развитие зарубежной философии права

Первые попытки философского подхода к правовой проблематике относятся к глубокой древности. Они отражали потребность общества в осмыслении разных форм регуляции человеческого поведения, их сущностных и ценностных оснований, их значения и смысла.

Эти представления развивались в социально-политических и культурных условиях земледельческих цивилизаций Востока и Запада на основе религиозномифологического мировоззрения. Они органично переплетались с верованиями, традициями, обычаями. Важной частью этих представлений являлись вопросы, касающиеся искусства управления, механизма осуществления власти и правосудия, а также поучения и наставления о справедливом правлении и законопослушном поведении. Иначе говоря, на ранних этапах развития общества в философско-правовых учениях преобладала прикладная и этико-нравственная тематика, отражающая соответствующие реалии общественной жизни.

Одновременно с этим наиболее общие, отвлеченные от непосредственной практики вопросы (например, происхождение государства и права, их историческое развитие) оставались без решения, либо решались в рамках существующих религиозных догм, моральных представлений и прикладных знаний о праве.

Однако постепенный кризис мифологического мировоззрения, расширение кругозора человека, усложнение форм общественной жизни обусловили потребность в рационально-критическом рассмотрении правовой реальности, как идеально моделируемой, так и исторически существующей.

2.1. Античная философия права.

Элементы рационально-теоретического понимания права и правовой реальности впервые обозначились в рамках античной философии. Включая в себя философию древних греков и древних римлян, она охватывает период с VI в. до н.э. до VI в. н.э. Античная философия внесла исключительный вклад в развитие мировой цивилизации, в ней заключено начало западной философии, её школ, категорий, идей и проблем. Её ключевой установкой стала ориентация на поиск