Тема 3. Оргнаизационно-правовые формы осуществления предпринимательскй деятельности. (2 часа)

Основные нормативно-правовые акты:

* &2 ГЛ. 4 ГК РФ;

* ФЗ РФ от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обще-ствах;

* ФЗ РФ от 8 февраля1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

* ФЗ от 08 мая 1996 г. №41-ФЗ «О производственных кооперати-вах»;

* ФЗ РФ от 14 июня 1995 г. №88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства»;

* Указ Президента РФ от 21 марта 1996 г. №408 « Об утверждении Комплексной программы мер по обеспечению прав вкладчиков и ак-ционеров (с изм. от 16 октября 2000 г.);

План лекции:

** Индивидуальный предприниматель;

** Корпоративные формы предпринимательской деятельности:

2.1. Хозяйственные товарищество и общество: общие признаки и от-личительные черты;

2.2. Товарищества: полное и на вере;

2.3. ООО и ОДО;

2.4. АО;

3. Производственные кооперативы.

1. Индивидуальный предприниматель:

Право гражданина на занятие предпринимательской деятельностью гарантировано Конституцией РФ (ст.34: «каждый имеет право на сво-бодное использование своих способностей и имущества для предприни-мательской и иной, не запрещенной законом, экономической деятельно-сти»).

В соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического ли-

ца, применяются правила, регулирующие деятельность юридических лиц.

Исходя из этого, предприниматель имеет право:

* открыть расчетный счет в банковском учреждении;

* иметь свой товарный знак;

* заключать сделки и подписывать хозяйственные договоры;

* получать банковский кредит;

* самостоятельно платить налоги;

* быть истцом и ответчиком в суде по имущественным спорам с юридическими лицами;

* использовать наемный труд других граждан на основе догово-ров.

Для ИП открытие расчетного счета не является обязанностью, как для коммерческих организаций.

ИП отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим им иму-ществом. Это является залогом активного использования его интеллектуаль-ного и физического потенциала для эффективной предпринимательской дея-тельности.

Заниматься предпринимательской деятельностью могут полностью дееспособные граждане. По общему правилу это лица, достигшие 18 лет. Кроме того, в соответствии со ст. 21 ГК РФ лица, вступившие в брак до достижения 18 лет, а также эмансипированные несовершеннолетние (ст. 27 ГК РФ).

Как я уже говорил, ИП отвечают по своим обязательствам всем своим имуществом, движимым и недвижимым, кроме вещей, указанных в ст. 446 ГПК РФ. В частности, в соответствии с п. 1 ст. 446 ГПК РФ, взыска-ние по исполнительным документам не может быть обращено на:

* жилое помещение либо его части, если для предпринимателя и членов его семьи оно является единственным пригодным для по-стоянного проживания помещением;

* земельные участки, использование которых не связано с осу-ществлением должником предпринимательской деятельности;

* предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи инди-видуального пользования, за исключением предметов роскоши;

* имущество, необходимое для профессиональных занятий должни-ка, стоимость которого не превышает 100 МРОТ;

* скот, птицу, пчел, используемых для целей, не связанных с пред-принимательством, а также хозяйственные сооружения, строения, корма, необходимые для их содержания;

* семена, необходимые для очередного посева;

* продукты питания и деньги, на общую сумму не менее установ-ленной величины прожиточного минимума самого гражданина и лиц, находящихся на его иждивении;

* средства транспорта и иное необходимое должнику в связи с его инвалидностью имущество;

* призы, государственные награды, почетные и памятные знаки;

* избирательный залог.

В соответствии с п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью с момента регистрации и внесения записи в реестр.

Для целей налогообложения в ст. 11 НК РФ под ИП понимаются не только физические лица, зарегистрированные в установленном порядке, но и частные нотариусы, частные охранники и детективы.

Положительной стороной деятельности в качестве ИП является упрощенная форма отчетности и учета хозяйственной деятельности, мо-

бильность, гибкость, возможность поддержки как субъекта малого предпринимательства (по налогам, льготам, ссудам и т.д.).

Слабым местом частного предпринимательства является, как прави-ло, низкая возможность накопления капитала.

Кредиторы ИП, имеющие требования, связанные с его коммерческой деятельностью, обладают преимущественным правом на удовлетворение претензий перед иными кредиторами данного гражданина.

2. Корпоративные формы предпринимательской деятельности:

2.1. Хозяйственные товарищество и общество: общие признаки и

отличительные черты:

Хозяйственные товарищества и общества – наиболее распространен-ные организационно-правовые формы коллективного предпринима-тельства, возникшие в результате длительного исторического развития торгового оборота.

Корпоративные формы осуществления предпринимательской дея-тельности имеют как общие черты, так и признаки, отличающие их друг от друга.

Товариществам и обществам присущи следующие общие черты:

1) и товарищества, и общества являются коммерческими организа-циями, то есть юридическими лицами, имеющими целью создания извлечение прибыли;

2) особенность хозяйственных товариществ и обществ, отличающая их от других форм и объединяющая их друг с другом, в том, что прибыль, полученная в результате хозяйственной деятельности, распределяется между участниками. Условия и порядок ее распре-деления определяются конкретной организационно-правовой фор-мой;

3) хозяйственные товарищества и общества имеют складочный – в товариществах и уставный – в обществах капитал, разделенный на доли (вклады) участников. Обладание долей в уставном (складоч-ном) капитале не связано с наличием вещных прав участника на имущество корпорации, так как в соответствии с п.2 ст. 48 ГК РФ право собственности на него принадлежит самому юридическому лицу. Наличие долей (вкладов) в капитале корпорации не влечет возникновения общей долевой собственности участников;

4) Содержание прав и обязанностей участников товарищества и об-щества во многом совпадают.

Отличительные черты Т-в и О-в во многом определяются их подраз-делением на объединения лиц и объединения капиталов. Товарищества являются классическими объединениями лиц, общества – объединения капиталов.

Отсюда вытекают существенные отличия хозяйственных товари-ществ и обществ в зависимости от различных оснований:

1) По виду и размеру ответственности участников по долгам органи-зации:

Объединения лиц (Т) предполагают солидарную ответственность участников по долгам товарищества, в случае недостаточности его имущества участники отвечают всем своим имуществом, на кото-рое может быть обращено взыскание.

При объединении капиталов (О) участники общества не отвеча-ют по его долгам, а несут лишь риск убытков, связанных с его дея-тельностью, в пределах стоимости принадлежащих им долей (ак-ций). Общество отвечает перед своими кредиторами только при-надлежащим ему имуществом, а не имуществом участников;

2) По составу участников:

Участниками товариществ могут быть только ИП или коммерче-ские организации, так как они непосредственно участвуют в пред-принимательской деятельности и отвечают своим имуществом.

Участниками хозяйственных обществ могут быть любые граждане и организации, за исключением тех, которым это запрещено зако-ном (банки, страховые компании, ГУПы и т.д.)

3) По возможности и последствиям изменения состава участников:

Участие в обществе передается более свободно, чем в товарище-стве. Несмотря на изменение состава участников, общества про-должают свою деятельность. В Т-х же изменение состава участни-ков влечет прекращение деятельности товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением сто-рон. По сути, выбытие товарища из Т приводит к созданию нового Т.

4) По организации деятельности:

Дела Т ведут участники непосредственно, а организация деятель-ности О осуществляется через его органы управления. Участники О могут реализовать свое право на управление, как правило, пу-тем формирования этих органов управления.

5) По характеру правового регулирования:

Законодательство о Т-х содержит большое количество диспозитив-ных норм. Основным и единственным учредительным документом Т является договор между его участниками.

О-ва являются корпоративными организациями, имеющими сложную структуру органов управления, организация деятельно-сти которых регулируется Уставом и внутренними документами О. Так как О оперируют «чужими» (по сути) капиталами, законо-датель с целью защиты интересов инвесторов (владельцев акций, долей в уставном капитале) регулирует их деятельность по целому ряду позиций императивными нормами.

В отношении Т ГК РФ не предусматривает необходимости приня-тия специальных законов и обеспечивает исчерпывающее право-вое регулирование. Правовое регулирование О осуществляется наряду с ГК РФ специальными федеральными законами («Об ООО», «Об АО»).

Законодательство содержит исчерпывающий перечень хозяйствен-ных Т и О.

К Т-м относятся: - полные Т и Т на вере (коммандитные);

К О-м относятся: - АО, ООО и ОДО.

2. 2. Товарищества: полное и на вере (коммандитное):

В соответствии с законодательством в рамках Т-ва объединяются две организационно-правовые формы предпринимательской деятельности: 1) полные Т-ва;

2) Т-ва на вере (коммандитные).

Основное их различие заключается в субъектном составе этих Т-в:

* участниками полного Т-ва могут быть только полные товарищи;

* Т-во на вере состоит из 2-х групп участников:

а) полных тов-щей;

б) вкладчиков (коммандитистов).

Полные тов-щи внутри Т-ва на вере образуют по сути полное Т-во внутри коммандиты, их правовое положение определяется нормами за-конодательства об участниках полного Т-ва. Кроме того, п. 5 ст. 82 ГК РФ устанавливает, что к Т-ву на вере применяются правила ГК о пол-ном Т-ве.

Иначе говоря, Т-во на вере можно считать разновидностью полного Т-ва ,в котором появляется возможность привлечения капитала сторон-них лиц – вкладчиков.

Поэтому мы рассмотрим полное Т-во и некоторые специфические черты Т-ва на вере.

Полное Т коммерческая организация, участники которой в соответ-ствии с заключенным между ними договором занимаются предпринима-тельской деятельностью от имени Т и несут ответственность по его обя-зательствам лично принадлежащим им имуществом. (ст. 69 ГК РФ)

Т на вере (коммандитное Т) – коммерческая организация, в которой наряду с участниками, осуществляющими от имени Т предпринима-тельскую деятельность и отвечающими по обязательствам своим иму-ществом (полными Т), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью Т, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не при-нимают участия в осуществлении Т предпринимательской деятельно-сти. (ст. 82 ГК РФ).

Участниками полного Т – полными Т-ми могут быть ИП или (и) коммерческие организации. Государственные (муниципальные) пред-приятия могут быть участниками полного Т только с согласия соб-ственника.

Любое лицо может быть участником только одного полного Т. Огра-ничения по составу участников связано именно с тем, что участники полного Т несут солидарную ответственность по его долгам. Это означа-ет, что при недостаточности имущества Т для погашения его долгов кре-диторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников Т. Закон объявляет ничтожным любое ограничение или устранение личной ответственности участника по долгам полного Т.

Вкладчиком же в Т на вере может быть любой участник гражданских правоотношений, в том числе гражданин.

Единственным учредительным документом Т-в является учреди-тельный договор. Кроме общих требований, предъявляемых ГК РФ к учредительному договору коммерческой организации (п. 2 ст. 52 ГК РФ), учредительный договор полного Т должен содержать условия о составе и размера складочного капитала, о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале, о размере, сроках и по-рядке внесения вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Учредительный договор заключается в простой письменной форме, а по соглашению сторон – в нотариальной.

Наряду со сведениями, которые содержит учредительный договор полного Т, договор об учреждении Т на вере также содержит информа-цию о совокупном складочном капитале без указания размера вклада каждого коммандитиста, то есть изменение размера вкладов или состава вкладчиков не влечет за собой изменения учредительного договора.

Закон не определяет требований к минимальному размеру складочно-го капитала Т, так как гарантией прав кредиторов является личное имущество полных товарищей. Но в целях защиты прав кредиторов установлено: полученная Т-м прибыль не распределяется между участ-никами до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Выступая от имени Т, полные тов-щи действуют без доверенности, так как их полномочия следуют из учредительного договора и основаны на законе.

Права и обязанности участников полного Т схожи с правами и обя-занностями участников любого хозяйственного общества, вытекают из ГК и учредительного договора.

Хотелось бы отметить некоторые имущественные права вкладчиков в Т на вере. Вкладчики обладают преимущественными правами перед полными товарищами:

* На получение прибыли от деятельности Т, причитающей на их долю в складочном капитале;

* На получение вкладов из имущества ликвидируемого Т, остаю-щегося после удовлетворения прав кредиторов.

В силу лично-доверительного характера отношений между участни-ками Т закон устанавливает специальные правила об изменении состава участников и прекращении деятельности Т. По общему правилу, при изменении состава участников полное Т может продолжать свою дея-тельность только в случае, если это предусмотрено договором или со-глашением остающихся участников.

При добровольном выбытии или исключении участника из полного Т, продолжающего свою деятельность, ему выплачивается доля в день-гах или в натуре. Стоимость доли при этом не равна стоимости внесен-ного вклада, она определяется по балансу и представляет собой пропор-циональный процент.

Вкладчики в Т на вере имеют право на выход из Т по окончании фи-нансового года и получение своего вклада, а также право на передачу доли или части доли в складочном капитале Т вкладчику или третьему лицу. Они пользуются также правом преимущественной покупки доли перед третьими лицами.

Закон регламентирует возможность передачи доли вкладчика друго-му вкладчику, а не полному Т-щу. Хотя, известны случаи передачи полно-му Т-щу. Однако необходимо единогласное согласие всех участников.

Наряду с общими основаниями ликвидации коммерческих организа-ций (ст. 61), существуют специфические основания ликвидации Т-ва.

Так, полное Т подлежит ликвидации:

* Если в Т остается единственный участник. (такой участник вправе в течении 6 месяцев с момента. Когда он стал единственным участником Т, преобразовать его в общество или произвести отчуждение части сво-

ей доли другому лицу, принимающему на себя правомочия полного тов-ща;

* При изменении персонального состава участников.

Т на вере подлежит ликвидации по тем же основаниям, но оно сохра-няется, если в нем остался по крайней мере один полный тов-щ и один вкладчик. Специфическим основанием ликвидации Т на вере является выбытие всех вкладчиков, полные тов-щи при этом вправе преобразо-вать Т на вере в полное Т.

В заключении отмечу, что Т не получили значительного распространения в современной предпринимательской практике, в отличие от дореволюционной России. Нет стимулов.