31

Лекция 3. Особенности процессуального оформления следственных действий

1. Общие правила производства следственных действий. Судебный порядок получения разрешения на производство отдельных следственных действий.

2. Требования, предъявляемые к протоколу следственного действия.

3. Процессуальные требования, предъявляемые к производству и оформлению осмотра и освидетельствования.

4. Порядок оформления производства обыска и выемки.

5. Процессуальный порядок оформления наложения ареста на почтово-телеграфные отправления; контроля и записей переговоров.

6. Правила проведения и оформления допроса и очной ставки, опознания, проверки показаний на месте.

7. Порядок назначения судебной экспертизы. Процессуальный порядок составления постановления о назначения экспертизы, заключения эксперта.

1-в

Общие правила производства следственных действий законодателем сформулированы в ст. 164 УПК РФ, которые включают в себя:

а) перечень следственных действий, для производства которых требуется вынесения процессуального решения – постановления следователя:

- при необходимости извлечения трупа из места захоронения следователь выносит постановление об эксгумации и уведомляет об этом близких родственников или родственников покойного. Постановление обязательно для администрации соответствующего места захоронения. В случае, если близкие родственники или родственники покойного возражают против эксгумации, разрешение на ее проведение выдается судом (ч. 3 ст.178 УПК);

- для производства освидетельствования (ч. 2 ст. 179 УПК) - о производстве освидетельствования следователь выносит постановление, которое является обязательным для освидетельствуемого лица;

- для производства обыска (ч. 2 ст.182 УПК) - обыск производится на основании постановления следователя;

- для производства выемки (ч. 2 ст.183 УПК) - выемка производится в порядке, установленном статьей 182 настоящего Кодекса, с изъятиями, предусмотренными настоящей статьей.

б) перечень следственных действий, для производства которых необходимо судебное решение:

(Процедура получения разрешения на производство следственных действий, перечисленных в ч. 2 ст.164 УПК, определена в ст. 165 УПК:

См.: Определение Конституционного Суда рф от 16.12.2008 n 1076-о-п. О конституционно-правовом смысле части пятой статьи 165 упк.

- ходатайство о возбуждении следственного действия возбуждают перед судом следователь с согласия руководителя следственного органа, а дознаватель с согласия прокурора ( ч. 1 ст. 165 УПК);

- ходатайство о производстве следственного действия единолично рассматриваются судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня по месту производства следственного действия не позднее 24 часов с момента получения указанного ходатайства (ч. 2 ст. 165 УПК);

- в судебном заседании вправе участвовать прокурор, следователь и дознаватель ( ч. 3 ст. 165 УПК);

- компетенция судьи и форма решения – судья, рассмотрев ходатайство, выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа (ч. 4 ст.165 УПК);

- проверка обоснованности проведения следственного действия на основании постановления следователя или дознавателя, в случаях, не терпящих отлагательства - в исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное в части первой статьи 104.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения. В этом случае следователь или дознаватель в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный частью второй настоящей статьи, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со статьей 75 настоящего Кодекса)

- о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц (п.4 ч. 2 ст. 29 УПК);

(В Определение КС РФ от 08.11.2005 №439-О выражено правовое суждение, что положения статьи 29 в их конституционно-правовом истолковании, вытекающем из сохраняющих свою силу решений Конституционного Суда Российской Федерации, и в системном единстве с положениями пункта 3 статьи 8 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не предполагают возможность производства обыска в служебном помещении адвоката или адвокатского образования без принятия об этом специального судебного решения).

- о производстве обыска и (или) выемки в жилище (п.5 ч. 2 ст. 29 УПК);

- о производстве выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи (п.5.1 ч. 2 ст. 29 УПК);

- о производстве личного обыска, за исключением случаев, предусмотренных статьей 93 настоящего Кодекса (п.6 ч. 2 ст. 29 УПК);

(в ст. 93 УПК предусмотрен случай о возможности проведения личного обыска подозреваемого без судебного решения).

- о производстве выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; (п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК)

- о наложении ареста на корреспонденцию, разрешении на ее осмотр и выемку в учреждениях связи (п.8 ч. 2 ст.29 УПК);

- о наложении ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях (п. 9 ч. 2 ст. 29 УПК);

- о контроле и записи телефонных и иных переговоров (п. 11 ч. 2 ст. 29 УПК);

- о получении информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (п.12 ч. 2 ст. 29 УПК); в) запрет производства следственного действия в ночное время ( промежуток времени с 22 до 6 часов по местному времени – п. 21 ст. 5 УПК), за исключением случаев, не терпящих отлагательства (ч. 3 ст. 164 УПК);

г) запрет применения насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц (ч. 4 ст.164 УПК);

д) об обязанности следователя удостовериться в личности, привлекаемых к участию в следственных действий участников, разъяснить и права, ответственность, а также порядок производства следственного действия и, если в производстве следственного действия, участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то они также предупреждаются к уголовной ответственности по ст. 307, 308 УК РФ (ч.5 ст. 164 УПК);

е) о возможности применения технических средств для обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств ( ч. 6 ст. 164 УПК);

ж) о праве следователя привлечь к участию в следственном действии должностное лицо, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о чем делается соответствующая отметка в протоколе ( ч.7 с. 164 УПК);

з) о необходимости ведения протокола в ходе производства следственного действия (ч. 8 ст. 164 УПК).

2-в

Процессуальные требования к протоколу следственного действия изложены в ст. 166 УПК РФ, в которой законодатель предусмотрел:

- время составления протокола ( протокол составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания ( ч. 1 ст.166 УПК);

- способ составления - протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств. При производстве следственного действия могут также применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись. Стенограмма и стенографическая запись, фотографические негативы и снимки, материалы аудио- и видеозаписи хранятся при уголовном деле ( ч. 2 ст.166 УПК);

- фиксацию времени и места производства следственного действия, лица, проводившего следственные действия, а также других участников - в протоколе указываются:

1) место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты;

2) должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

3) фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности (ч. 3 ст.166 УПК).

- порядок фиксации процессуальных действий - в протоколе описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии (ч. 4 ст.166 УПК).

- указание на технические средства, которые применялись в ходе следственного действия - в протоколе должны быть указаны также технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств (ч. 5 ст. 166 УПК);

- обязательность ознакомления с протоколом лиц и их право делать замечания - протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц ( ч. 6 ст. 166 УПК);

- обязательность подписания протокола всеми лицами, участвовавшими в следственном действии и приложении к протоколу фотографических негативов и снимков, кинолент, диапозитивов, фонограмм допроса, кассет видеозаписи, носителей компьютерной информации, чертежей, планов, схем, слепков и оттисков следов, выполненных при производстве следственного действия (ч. 7 и 8 ст. 166 УПК);

- возможность не указывать данные о личности потерпевшего, его представителя и свидетеля - при необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данные об их личности. В этом случае следователь с согласия руководителя следственного органа выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием. Постановление помещается в конверт, который после этого опечатывается и приобщается к уголовному делу. В случаях, не терпящих отлагательства, указанное следственное действие может быть произведено на основании постановления следователя о сохранении в тайне данных о личности участника следственного действия без получения согласия руководителя следственного органа. В данном случае постановление следователя передается руководителю следственного органа для проверки его законности и обоснованности незамедлительно при появлении для этого реальной возможности (ч. 9 ст. 166 УПК);

- запись о разъяснении участникам следственных действий их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия, которая удостоверяется подписями (ч. 10 ст. 166 УПК).

3-в

Основания, при наличии которых возможно проведение как осмотра, так и освидетельствования, приведены законодателем в соответствующих нормах и в процессуальных документах они должны указываться. Предусмотрен в законе и порядок их производства, несоблюдение которого может привести к утрате доказательственной силы полученных результатов.

Необходимо заметить, что оба этих следственных действий могут быть произведены до возбуждения уголовного дела в случаях, не терпящих отлагательства (ч. 2 ст.176, ч. 1 ст. 179 УПК).

Осмотр места происшествия, местности, жилища, иного помещения, предметов и документов производится в целях обнаружения следов преступления, выяснения других обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела (ч.1 ст.176 УПК)

Осмотр производится с участием понятых, за исключением случаев, указанных в ч.3 ст.170 УПК (если осмотр проводится в труднодоступной местности или его производство связано с опасностью для жизни и здоровья людей) (ч.1 ст.177УПК).

Осмотр следов преступления и иных обнаруженных предметов, если для этого не требуется продолжительное время или осмотр на месте затруднен, производится на месте производства следственного действия.

Предметы, которые могут иметь отношение к уголовному делу, должны быть изъяты, упакованы, опечатаны, заверены подписями следователя и понятых на месте осмотра. При этом в протоколе осмотра по возможности указываются индивидуальные признаки и особенности изымаемых предметов (ч.2 и 3 ст.177 УПК).

Все обнаруженное и изъятое при осмотре должно быть предъявлено понятым, другим участникам осмотра (ч.4 ст.177 УПК).

Осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения. Если проживающие в жилище лица возражают против осмотра, то следователь возбуждает перед судом ходатайство о производстве осмотра в соответствии со статьей 165 УПК ( ч.5 ст.177 УПК).

Осмотр помещения организации производится в присутствии представителя администрации соответствующей организации. В случае невозможности обеспечить его участие в осмотре об этом делается запись в протоколе.