3. При назначении наказания суд учитывает характер и степень общественной опасности - прежде всего учитывается в санкции статьи. Законодатель разделил преступления на категории, определил нижний и верхний предел санкции.

4. Суд учитывает личность виновного –

• Социально-демографические (возраст, пол, характеристики с места учебы или работы, наличие заболеваний, наличие судимостей).

• Криминологические признаки.

• Уголовно-правовые признаки.

Все это необходимо:

1) для индивидуализации наказания;

2) есть виды наказания, которые имеют ограничения по назначению (обязательные работы инвалиду, исправительные лицу, уже имеющему постоянное место работы).

Назначенное наказание влияет не только на осужденного, но и на членов его семьи (их морально-психологическое состояние и материальное положение). Для правильного выбора вида и размера наказания следует выяснить, является ли подсудимый: единственным кормильцем в семье; не находятся ли на его иждивении малолетние дети, больные или престарелые члены семьи; каковы факты, свидетельствующие о его отношении к ним (может быть учтено пьянство, жестокое обращение, отрицательное влияние на воспитание детей – места лишения свободы).

Обстоятельства, смягчающие наказание. Перечислены в ст.61. Перечень является открытым. По своему усмотрению суд, может в качестве обстоятельства, смягчающего наказание учесть и иные обстоятельства, не предусмотренные ст.61. Юридическое значение обстоятельств, смягчающих наказание, состоит в том, что они понижают степень общественной опасности преступления, а также личности виновного лица, и учитываются при выборе вида и размера и наказания, назначаемого подсудимому. Учитывать эти обстоятельства, которые перечислены – это обязанность суда, а не его право.

Статья 61. Обстоятельства, смягчающие наказание

1. Смягчающими обстоятельствами признаются:

а) совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств; Преступление считается совершенным впервые, если лицо ранее не совершало преступления, или хотя бы и совершало, но судимость его уже погашена или снята в установленном законом порядке. Преступления небольшой степени тяжести – умышленные и неосторожные до 2 лет. Вследствие случайного стечения обстоятельств – случайность – категория оценочная (определяется судом в каждом конкретном случае), случайность можно определить как нетипичный способ поведения для данного человека. Например, когда лицо было втянуто в драку в следствие внезапно возникшей ссоры его приятеля с другими лицами. Все 3 условия должны быть в совокупности обязательно!

б) несовершеннолетие виновного; У несовершеннолетних психика еще не сформирована, их поведение отличается импульсивностью и озорством, отличаются большею внушаемостью, нередко попадают под негативное влияние взрослых (что и учитывается как смягчающее обстоятельство). Несовершеннолетие устанавливается на момент совершения преступления.

в) беременность; Сопровождается серьезными изменениями в организме матери. Влияет на состояние ее психического и физиологического здоровья, беременная женщина отличается повышенной раздражительностью. Иногда это приводит к психическим заболеваниям, не исключающим вменяемость, и таким образом повышает вероятность совершения преступления. Срок беременности значения не имеет

г) наличие малолетних детей у виновного; Малолетними признаются дети в возрасте до 14 лет. Для признания данного смягчающего обстоятельства необходимо, чтобы виновный принимал активное участие в воспитании детей, заботился о них, если даже он не состоит с другим родителем в браке. Если виновный лишен родительских прав, не оказывает материальную помощь семье, не занимается воспитанием, или совершил преступление против своего ребенка – наличие малолетних детей у виновного не рассматривается в качестве обстоятельства, смягчающего наказание.

д) совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания; 1) Категория оценочная – тяжелое материальное положение семьи; тяжелые жилищные условия, приводящие к семейным конфликтам. 2) Мотив сострадания – частный случай: (эвтаназия), либо кража в целях приобретения лекарств для больного.

е) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости; Физическое принуждение должно быть преодолимым, нет оснований для ст.39. Суд то, что воля осужденного была подавлена, но не полностью – учитывает. Материальная, служебная или иная зависимость. Материальная – между родителями и детьми, супругами, иждивенцами и лицами, их содержащими. Служебная – между соподчиненными по работе, службе (но нет обязательного для исполнения приказа). Иная зависимость – проистекает из дружеских, интимных, экономических, родственных и иных взаимосвязей людей.

ж) совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения; Запоздалая оборона. Превышение при крайней необходимости – был причинен равный или больший вред.

з) противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления; Указанные обстоятельства могут стать причиной возникновения у виновного сильного душевного волнения – аффекта. Но даже если не возникло, поскольку оно послужило поводом для совершения преступления, законодатель вводит поведение потерпевшего как смягчающее обстоятельства. Аморальность поведения – оценочная категория.

и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления; П. «и» указывает несколько форм деятельного раскаяния (положительное посткриминальное поведение). Чтобы вменить данное смягчающее обстоятельство, достаточно одной из форм п. «и» ч.1 ст.61.

Явка с повинной предполагает добровольную явку преступника в правоохранительные органы, сообщение в устной или письменной форме о совершенном им или при его участии преступлении, преступлениях, ранее не известных правоохранительным органам, хотя бы даже это лицо далее не стремится активно способствовать раскрытию преступления.

Сообщение о преступлении лицом после его задержания по подозрению в совершении преступления, не исключает возможность признания этого сообщения в качестве смягчающего обстоятельства.

Если же органы следствия располагали сведениями о преступлениях, и задержанному лицу было известно об этом, то подтверждение им факта участия в совершении преступления не может расцениваться как явка с повинной, а может признаваться в качестве иного смягчающего обстоятельства (например, изобличение иных соучастников преступления).

Если лицо отказывается в суде от данных им показаний, то явка с повинной все равно будет учитываться как обстоятельство, смягчающее наказание (иначе говоря - отказ от данных показаний не исключает возможности учесть явку с повинной в качестве обстоятельства, смягчающего наказания)

(пп. "и" в ред. Федерального закона от 29.06.2009 N 141-ФЗ)

к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. Перечисленные действия совершаются после совершения преступления и свидетельствуют о стремлении лица предотвратить более тяжкого вреда жизни или здоровью потерпевшего, устранить причиненный ему имущественный ущерб или моральный вред. Мотивы виновного значения не имеют.

2. При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи.

3. Если смягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Учесть обстоятельства, смягчающие наказание – это обязанность суда, а не его право (разве что за исключением случаев преступлений против несовершеннолетних).

Обстоятельства, отягчающие наказание.

Перечень их является закрытым. Учесть при назначении наказания данные обстоятельства – это обязанность суда, а не его право. Поскольку перечень является закрытым, то ошибкой является то, что суд в качестве данного обстоятельства часто включает совершение преступления в состоянии наркотического опьянения. ВС РФ за чистоту квалификации, отменил приговор, потому что суд по 1 инстанции написал «обстоятельство, особо отягчающее наказание…». За одно слово отменил приговор. В случае совершения преступления в состоянии опьянения – это отрицательная характеристика личности, но не обстоятельство, отягчающее наказание, иначе говоря, писать в мотивировочной части при обосновании назначенного наказания про состояние опьянения писать нельзя (приговор отменят)

Статья 63. Обстоятельства, отягчающие наказание