1. Основные формулы прикрепления.

В отношении лиц:

 Личный закон физического лица (lex personalis):

один из распространенных коллизионных принципов, применяется, как правило для урегулирования правоотношений, возникающих или существующих в связи с право- и дееспособностью физических лиц, их гражданско-правовым статусом, в брачно-семейных правоотношениях.

Разновидности:

 Национальный закон -- закон гражданства (lex patriae, lex nationalis) – свойственно континентальной системе права.

 Закон места жительства (lex domicilii) – свойственно системе общего права.

Статья 1103. Личный закон физического лица

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано.

2. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо постоянно проживает.

3. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей убежище.

 Личный закон юридического лица (lex societatis):

считается исходным для определения его гражданского статуса. Личный закон отражает соответствующую правовую связь конкретного юридического лица с определенным государством.

• Закон места учреждения (критерий инкорпорации);

• Закон места нахождения главного офиса юр. Лица (критерий оседлости);

• Закон места осуществления основной деятельности (lex loci operationis);

• Принцип контроля;

• Закон места принятия устава (lex loci constitutionis).

 К вещным отношениям:

 Закон места нахождения вещи (lex rei sitae);

один из старейших принципов в МЧП, имеет обычно-правовое происхождение.

Отвечает на следующие вопросы вещных правоотношений:

4. какой круг вещей может быть предметом права собственности или иного вещного права;

5. может ли эта вещь быть объектом права собственности;

6. каков порядок возникновения прав собственности и иных прав на вещь;

7. каков объем правомочий собственника, способы защиты права и т.д.

Во внешнеэкономической сфере обязательственный статут все более вытесняет закон места нахождения вещи.

 закон места совершения акта (lex loci actus).

• Закон места заключения договора (lex loci contractus).

  • с развитием средств коммуникации роль снизилась. Существуют различные подходы к урегулированию понятия места заключения договора:

    • теория «почтового ящика», место отправки акцептантом акцепта (США, Англия, Индия).

    • Место отправки оферентом предложения (Япония).

    • Место получения оферентом акцепта (большинство стран континентальной Европы, Беларусь, Россия).

• Закон места совершения сделки, определяющий ее форму (locus formam regit actum).

Значение этого принципа практически непоколебимо со времен средневековья. Исключение в белорусском праве ч. 2 ст. 1116 ГК.

• Закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis)

Применение этого коллизионного принципа может породить проблемы, так как законодательство различных государств может по-разному определять место такого исполнения. И таким образом один и тот же договор в силу данного принципа должен был бы подчиняться двум или нескольким правопорядкам.

Такое явления в МЧП называется «расщепление коллизионных привязок».

• Закон места заключения брака (lex loci celebrationis)

Применяется исключительно в брачно-семейных отношениях. Установленный согласно этой привязке закон может применяться как к форме брака, так и к маетриальным условиям его заключения.

• Закон места причинения вреда (lex loci delicti comissii)

• Место совершения правонарушения (Италия, Греция, Китай);

• Место наступления вредоносного эффекта (США, Франция, Квебек, Венгрия);

• Место действия или бездействия, послужившего основанием для требования для возмещения о возмещении вреда (Беларусь, Россия).

• Закон места исполнения работы (lex loci laboris)

Применяется для регулирования трудовых правоотношений с иностранным элементом.

• Закон места нахождения командирующей организации (lex loci delegationis)

• Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано (the proper law of the contract)

Изначально появилась в англо-американском праве, но получила широкое распространение и в странах континентального права. этот коллизионный принцип в белорусском законодательстве используется как субсидиарный.

• Закон страны продавца (lex venditoris, specific performance)

Имеет 2 значения: узкое и широкое (для других видов обязательств – право страны, действия которой имеют преобладающее значение для определения существа обязательства).

• Закон суда (lex fori) или закон арбитража (lex arbitrii).

• Закон флага (lex banderae)

Основополагающий принцип в международных морских и авиационных перевозках (преобладает, в частности в КТМ Республики Беларусь 1999).

Развитие коллизионного регулирования привело к возникновению явления множественности коллизионных привязок или их «кумуляции», особенно в области брачно-семейных правоотношений.

Пример, ст. 26 «Заключение брака» Минской конвенции 1993:

«Условия заключения брака определяются для каждого из будущих супругов законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой он является, а для лиц без гражданства - законодательством Договаривающейся Стороны, являющейся их постоянным местом жительства. Кроме того, в отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования законодательства Договаривающейся Стороны, на территории которой заключается брак.»

Различное коллизионное регулирование одинаковых вопросов может привести к так называемой «коллизии коллизий», когда одинаковые правоотношения с иностранным элементом по применимым к ним коллизионным нормам разных государств будут урегулированы различным правом. Эта проблема порождает так называемые «хромающие отношения», которые имеют юридическое значение согласно закону одних государств, и недействительные в соответствии с правом других.

При этом возможны положительные и отрицательные коллизии. Положительная коллизия имеет место быть, когда 2 и более правопорядка претендуют на регулирование конкретного правоотношения. Отрицательная, соответственно, когда ни одна из юрисдикций не является компетентной в силу действия коллизионных норм.

Личный статус физического лица

GB F

Lex domicilii lex patriae

 F “+”  GB “-”