Труд иностранцев у российского работодателя
Глава 1. Статус иностранцев в российской федерации
Согласно ст. 2 Закона о правовом положении иностранных граждан, иностранный работник - это иностранный гражданин, временно пребывающий в РФ и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность.
В соответствии со ст. 1 Конвенции Организации Объединенных Наций "О защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей" (1990 г.) "термин "трудящийся-мигрант" означает лицо, которое будет заниматься, занимается или занималось оплачиваемой деятельностью в государстве, гражданином которого он или она не является".
Соглашение СНГ о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов от 15 апреля 1994 г. определяет лишь одну из категорий лиц, входящих в понятие "мигрант", - категорию трудящихся-мигрантов, т.е. лиц, временно выезжающих из государства постоянного места жительства для устройства на работу.
В ст. 2 Закона о правовом положении иностранных граждан, трудовая деятельность иностранцев - это работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг).
Согласно п. 1 ст. 13 Закона о правовом положении иностранных граждан, они пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законодательством.
Иностранные граждане не могут быть судьями, так как судьями могут быть только граждане РФ (об этом нам говорит ст. 119 Конституции РФ), находиться на государственной и муниципальной службе.
В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 11 октября 2002 г. N 755 запрещено принимать иностранцев на работу, связанную с использованием сведений, составляющих государственную тайну, а также для иностранцев установлены ограничения при приеме их на работу в организации, в состав которых входят радиационно опасные и ядерно опасные производства и объекты, на которых осуществляются разработка, производство, эксплуатация, хранение, транспортировка и утилизация ядерного оружия, радиационно опасных материалов и изделий.
В соответствии с Конституцией РФ иностранный гражданин не может быть избран Президентом РФ (ст. 81), депутатом Государственной Думы Федерального Собрания РФ (ст. 97), быть судьей (ст. 119).
Разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы
Работодатель может привлекать иностранных работников только в случае наличия разрешения:
1) на привлечение и использование иностранных работников;
2) на работу для каждого иностранного работника.
Требования о получении разрешения на привлечение и использование иностранных работников и разрешения на работу не касается следующих категорий иностранцев:
- постоянно проживающих в России;
- участников Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Россию соотечественников, проживающих за рубежом, и членов их семей, переселяющихся совместно с ними в РФ;
- сотрудников дипломатических представительств, работников консульских учреждений иностранных государств в РФ, сотрудников международных организаций, а также частных домашних работников указанных лиц (к примеру, прислуги, охранников, водителей);
- работников иностранных юридических лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтажные (шеф-монтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в РФ технического оборудования;
- журналистов, аккредитованных в нашей стране;
- лиц, обучающихся в РФ в образовательных учреждениях профессионального образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течение каникул;
- лиц, обучающихся в РФ в образовательных учреждениях профессионального образования и работающих в свободное от учебы время в качестве учебно-вспомогательного персонала в тех образовательных учреждениях, в которых они обучаются;
- приглашенных в Россию в качестве преподавателей для проведения занятий в образовательных учреждениях, за исключением лиц, въезжающих в РФ для занятия преподавательской деятельностью в учреждениях профессионального религиозного образования (духовных образовательных учреждениях) - п. 4 ст. 13 Закона о правовом положении иностранцев.
Работодатель для получения разрешений лично или по почте предоставляет следующие необходимые документы:
- заявление
- копию свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц (предприниматель представляет копию свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и копию документа, удостоверяющего личность и место регистрации индивидуального предпринимателя);
- копию свидетельства о постановке на учет в налоговом органе по месту регистрации;
- проект трудового договора или другие документы, подтверждающие предварительную договоренность с иностранными гражданами или зарубежными партнерами о намерении и об условиях привлечения иностранных работников.
Договор с иностранным работником может быть заключен сроком не более чем на один год, поскольку именно на данный срок выдается разрешение на привлечение иностранной рабочей силы. По мотивированной просьбе работодателя действие данного разрешения после окончания его срока может быть продлено, но не более чем на один год. Естественно, действие трудового договора также продлевается на один год.
Также работодателю необходимо представить в органы миграционной службы справки, которые подтверждают факт отсутствия у иностранного работника заболевания наркоманией и различных инфекционных заболеваний, а также сертификат об отсутствии у него заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции).
Решение о выдаче разрешения на привлечение и использование труда иностранных работников принимается органом миграционной службы в течение тридцати дней со дня подачи заявления и соответствующих документов.
Разрешение на привлечение и использование труда иностранных работников в десятидневный срок со дня принятия решения о его выдаче высылается работодателю по почте или может быть выдано лицу, уполномоченному работодателем. Разрешение на работу выдается иностранцу лично по предъявлении им документа, удостоверяющего личность.
Отказ в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников направляется работодателю в течение пяти дней после принятия соответствующего решения. Полученное работодателем разрешение на привлечение и использование труда иностранных работников не может быть передано другому работодателю, а привлекаемые на его основе иностранные работники не могут быть переведены на работу к другому работодателю.
После того как работодатель получил разрешения на привлечение иностранных работников и заключил с ними трудовые договоры, в месячный срок он обязан предоставить:
- сведения о привлечении иностранных работников к трудовой деятельности в орган исполнительной власти субъекта РФ, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте РФ;
- сведения о заключении трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) - в Государственную инспекцию труда по соответствующему субъекту РФ (территориальный орган Федеральной службы по труду и занятости).
Закон обязывает работодателя, у которого трудится иностранный работник, сообщать о различных фактах его деятельности различным контролирующим органам, к примеру, налоговой инспекции необходимо сообщить о прибытии иностранца к месту его работы и о продлении с ним трудовых отношений.
А именно: работодатели обязаны в течение одного месяца уведомить:
- о привлечении иностранных работников к трудовой деятельности - территориальную службу занятости по форме, утвержденной Минздравсоцразвития и ФМС России;
- о заключении трудовых или гражданско-правовых договоров - государственную инспекцию труда по соответствующему субъекту РФ по форме, утвержденной Минздравсоцразвития.
Оформление приглашения и визы иностранцу, въезжающему
в РФ в целях осуществления трудовой деятельности
После получения разрешения на привлечение иностранных работников к осуществлению трудовой деятельности работодатель должен ходатайствовать в соответствующий орган ФМС для оформления приглашения на въезд иностранца в РФ, т.к. приглашение на въезд в РФ на работу выдается соответствующим территориальным органом ФМС.
Как сказано в ст. 25 Закона о порядке выезда из РФ и въезда в РФ, одним из оснований для выдачи иностранцу визы является приглашение на въезд в РФ, оформленное в соответствии с федеральным законом в порядке, установленном Правительством РФ.
Порядок оформления приглашений на въезд в Российскую Федерацию в настоящий момент регламентируется Правилами оформления приглашений на въезд в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства (утверждены Постановлением Правительства РФ от 8 октября 2007 г. N 655). К органам, уполномоченным на выдачу приглашений, указанные Правила относят Министерство иностранных дел РФ и Федеральную миграционную службу или ее территориальные органы.
Ответственность работодателя
Федеральным законом от 5 ноября 2006 г. N 189-ФЗ "О внесении изменений в КоАП РФ (в части усиления ответственности за нарушение порядка привлечения к трудовой деятельности в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства)" была ужесточена административная ответственность за нарушение порядка трудоустройства иностранных граждан (табл. 1).
Таблица 1
Административная ответственность работодателя
Вид нарушения |
Граждане |
Юридические лица |
Должностные лица |
Статья 18.15 КоАП РФ |
|||
Привлечение к труду иностранца, не имеющего разрешения на работу |
От 2 до 5 тысяч рублей |
От 25 до 50 тысяч рублей |
От 250 до 800 тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток |
Допуск иностранцев к работе без получения разрешения на привлече- ние и использование труда иностранных работников |
От 2 до 5 тысяч рублей |
От 25 до 50 тысяч рублей |
От 250 до 800 тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток |
Неуведомление террито- риального органа ФМС, органа службы занятости населения в соответ- ствующем субъекте РФ или налогового органа о привлечении к трудо- вой деятельности в России иностранца, если такое уведомление тре- буется в соответствии с федеральным законом <57> |
От 2 до 5 тысяч рублей |
От 35 до 50 тысяч рублей |
От 400 до 800 тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток |
Статья 18.16 КоАП РФ |
|||
Нарушение правил при- влечения иностранцев к работе в торговле (на торговых объектах и в торговых комплексах) <59> |
На лиц, осуществляющих предприниматель- скую деятельность без образования юридического лица, - от 350 до 800 тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток |
От 45 до 50 тысяч рублей |
От 450 до 800 тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток |
Статья 18.17 КоАП РФ |
|||
Несоблюдение ограниче- ний на осуществление отдельных видов дея- тельности |
От 2 до 4 тысяч рублей |
От 45 до 50 тысяч рублей |
От 800 тысяч до 1 миллиона рублей либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток |
По новым правилам величина штрафов за незаконное привлечение иностранцев к трудовой деятельности напрямую зависит от количества работающих на предприятии "нелегалов", т.е. штраф, предусмотренный п. п. 1, 2 ст. 18.15 КоАП РФ, надо умножить на их число.
Говоря об административной ответственности, необходимо иметь в виду еще два нововведения:
- во-первых, помимо штрафов, теперь к работодателям может быть применена такая мера ответственности, как административное приостановление деятельности предприятия на срок до девяноста суток;
- во-вторых, с двух месяцев до одного года увеличен срок давности по нарушениям, связанным с нелегальной миграцией (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ).
Административная ответственность иностранца
Вышеназванным Федеральным законом N 189-ФЗ Правительством ужесточена административная ответственность и для иностранцев. В частности, за осуществление трудовой деятельности без разрешения на работу иностранному гражданину грозит штраф в размере от двух до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы России или без такового (ст. 18.10 КоАП РФ).
Как сказано в ст. 25.10 Закона о порядке выезда из РФ и въезда в РФ, в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства, незаконно находящихся на территории России, либо лица, которому не разрешен въезд в РФ, а также в случае, если пребывание (проживание) иностранного гражданина или лица без гражданства, законно находящихся в РФ, создает реальную угрозу обороноспособности или безопасности государства, либо общественному порядку, либо здоровью населения, в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, прав и законных интересов других лиц может быть принято решение о нежелательности пребывания (проживания) данного иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ. Порядок принятия решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ и перечень федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных принимать такие решения, устанавливаются Правительством РФ.
В соответствии с данной статьей Закона о порядке выезда из РФ и въезда в РФ было принято Постановление Правительства РФ от 7 апреля 2003 г. N 199 "Об утверждении Положения о принятии решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ и Перечня федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных принимать решение о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ" (далее - Постановление Правительства РФ от 7 апреля 2003 г. N 199).
Решение о нежелательности пребывания (проживания) иностранца в РФ принимается федеральными органами исполнительной власти (далее - уполномоченные федеральные органы исполнительной власти), предусмотренными Перечнем от 7 апреля 2003 г.:
- МВД России;
- ФСБ России;
- Минобороны России;
- Минздравсоцразвития России;
- Росфинмониторинг;
- Служба внешней разведки России;
- Минюст России;
- МИД России.
В случае выявления предусмотренных Законом о порядке выезда из РФ и въезда в РФ обстоятельств, являющихся основанием для принятия решения о нежелательности пребывания, территориальные органы (подразделения) уполномоченных федеральных органов исполнительной власти представляют в соответствующий уполномоченный федеральный орган исполнительной власти материалы, подтверждающие указанные обстоятельства.
Правовое положение соотечественников