§ 7 Торговые ценные бумаги

Чек

Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное письменное распоряжение чекодателя банку уплатить держателю чека указанную в нем сумму. Чековое обращение регламентируется ст.877 - 885 ГК, а в части, не урегулированной ГК, другими законами и устанавливаемыми в соответствии с ними банковскими правилами. К таковым относятся Правила расчетов чеками на территории Российской Федерации, утвержденные ЦБР⁵.

В имущественном обороте чеки в основном выполняют функцию средства платежа и расчета. В чековых отношениях участвуют три лица - чекодатель, банк-плательщик и чекодержатель (ремитент). Круг этих лиц может быть расширен в результате передачи чека по индоссаменту или предоставления гарантии платежа по чеку (аваль). Чекодержатель - это кредитор, перед которым обязан плательщик, а в случае неоплаты чека - и чекодатель.

Основанием для выдачи чека является соглашение между чекодателем и плательщиком (чековый договор), согласно которому последний обязуется оплатить чеки при наличии у него средств, находящихся на счете. Во исполнение договора плательщик выдает чекодателю чековую книжку. Чек должен соответствовать формальным требованиям закона.

Чеки делятся на именные, ордерные и предъявительские. В отличие от векселя чек не предъявляется к акцепту. Однако платеж по чеку может быть обеспечен посредством аваля. Авалист (им может быть любое лицо, за исключением плательщика) должен указать, за кого он поручается. Платеж по чеку, своевременно предъявленному к оплате (срок действия чека составляет 10 дней с момента его выписки), должен быть совершен немедленно и в полном объеме. Оплата чека производится в порядке, предусмотренном для инкассового поручения (ст.875 ГК). Отказ от оплаты может быть удостоверен не только совершением нотариусом протеста, что регулируется Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий государственными конторами РСФСР, но и соответствующей отметкой плательщика либо инкассирующего банка (ст.883 ГК).

Чекодержатель в случае отказа плательщика от оплаты чека вправе по своему выбору предъявить иск к чековым должникам (чекодателю, авалистам, индоссантам), несущим перед ним солидарную ответственность, и потребовать от них оплаты суммы чека, своих издержек на получение оплаты и процентов в соответствии с п.1 ст.395 ГК.

Вексель

Векселем является ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленные обязательства векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлению предусмотренного векселем срока определенную сумму векселедержателю (ст.815 ГК РФ). Вексельное обращение регулируется Законом «О переводном и простом векселе», а также другими нормативными документами, не противоречащими им, в частности постановлением Правительства РФ от 26.09.1994 г. №1094 «Об оформлении взаимной задолженности предприятий и организаций векселями единого образца и развитии вексельного обращения». В правоприменительной практике подлежат использованию рекомендации ВАС РФ, данные в письме от 25.07.1997 г. №18, посвященном разрешению споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте.

Сторонами в переводном векселе (тратте) выступают векселедатель (трассант), плетельщик (трассат) и векселедержатель (ремитент). В простом векселе два лица - векселедатель, он же плательщик, и векселедержатель. Как по переводному, так и по простому векселю обязываться могут граждане и юридические лица. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, городские, сельские поселения и другие муниципальные образования имеют право обязываться по переводному и простому векселю только в случаях, прямо предусмотренных федеральным законом.

В гражданском обороте вексель используется в качестве средства платежа и кредитования. Предметом вексельного обязательства могут быть только деньги. Вексель является документом, в его тексте не должно быть указаний на сделку, послужившую основанием для его выдачи. Ссылка на условия платежа превращает вексель в простое долговое обязательство. Вместе с тем наличие на векселе любых пометок, не преследующих цель обусловить содержащееся в нем предложение (обязательство) уплатить, не влечет недействительности векселя⁶ .

Векселя бывают предъявительскими, ордерными и именными. По векселю на предъявителя платеж должник производит любому предъявителю документа. По ордерному - первому лицу, поименнованному в векселе или другому лицу, "кому оно прикажет", либо по его приказу. По именному векселю - только лицу, названному в документе.

Платеж по векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством поручительства (аваль). Авалист должен указать, за кого он поручается. Если такое указание отсутствует, аваль считается данным за векселедателя. Авалист отвечает солидарно с лицом, за которое совершил поручительство. Авалист, оплативший вексель, может в порядке регресса предъявить требование ко всем предшествующим надписателям, к векселедателю и плательщику, акцептовавшему вексель.

Принятие на себя плательщиком обязательства по переводному векселю называется акцептом векселя. Переводной вексель может быть предъявлен к акцепту векселедержателем или любым другим лицом, у которого находится вексель. Акцепт не может быть поставлен в зависимость от каких-либо условий, но может быть сделан в части вексельной суммы. Лицо, указанное в переводном векселе в качестве плательщика и не акцептовавшее этот вексель, не несет ответственности перед векселедержателем (п.19 письма ВАС РФ от 25 июля 1997 г. N 28). В отличие от переводного векселя простой вексель не требует акцепта, поскольку он эмитируется должником.

Платеж по векселю может быть получен только по его предъявлении, в срок платежа, указанный в векселе. Просрочка в предъявлении векселя к платежу освобождает от ответственности всех обязанных по векселю лиц, кроме плательщика.

Отказ в платеже по векселю и акцепте, а также неплатеж по акцептованному векселю должен быть удостоверен посредством особой досудебной процедуры - протеста. По требованиям, основанным на векселях, выдается судебный приказ и производится исполнение по правилам, предусмотренным гл.11.1 и разделом V ГПК⁷.

Анализируя вексельное законодательство, мы сталкиваемся с некоторыми противоречиями, а так же отсутствием четкого определения как понятия векселя в целом, так и некоторых других дефиниций, что дает право широкого толкования некоторых норм. Отсутствие четко прописанных норм, приводит к тому, что для регулирования вексельных отношений, применяются судебные прецеденты. Как показывает судебная практика при решении споров, связанных с обращением векселей часто применяются общегражданские нормы, что указывает на явное несовершенство вексельного законодательства.

Товарораспорядительные документы

Исходя из смысла термина "товарораспорядительный", а также из практики его употребления, традиционно выделяются следующие признаки товарораспорядительного документа:

а) данный документ удостоверяет субъективное гражданское право требования его предмета;

б) предметом удостоверенного в документе права является товар;

в) субъектом удостоверенного в документе права предполагается формально легитимированное им лицо - собственник документа;

г) этот документ по своей природе таков, что допускает и предполагает распоряжение собою, т.е. относится к объектам гражданских прав;

д) распоряжение документом означает и соответствующее распоряжение предметом удостоверенного в нем права (товаром).

Действующее российское гражданское законодательство не содержит общего определения товарораспорядительного документа. ГК РФ подчеркивает лишь один из его признаков, названный нами последним (в п. 3 ст. 224 ГК установлено, что "к передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее"). Надо сказать, что именно этот признак принято считать определяющим для товарораспорядительного документа⁸ .

Представляется, что данное определение не выполняет своего назначения, поскольку не отграничивает понятие, обозначаемое определяемым термином, от смежных. Существуют документы, передача которых приводит к тем же последствиям, что и передача предмета инкорпорированного в них права, но которые, тем не менее, не относятся к категории товарораспорядительных. Это залоговые билеты и сохранные квитанции ломбардов, квитанции ателье, фотоателье, прачечных и прочие подобные документы. Сейчас в Российской Федерации существуют только пять товарораспорядительных документа.

Коносамент⁹ - товарораспорядительный документ, выдаваемый перевозчиком грузоотправителю в удостоверение факта заключения договора морской перевозки определенного груза и права его держателя получить этот груз в порту назначения после завершения его перевозки или право распорядиться указанным в коносаменте грузом, находящимся в процессе перевозки, путем распоряжения самим данным документом (правом получения груза) в виде его передачи.

Двойное складское свидетельство и простое складское свидетельство, являющиеся ценными бумагами, служат способом удостоверения прав лица, сдавшего на хранение товар хранителю на товарном складе, и предусматривающие права владельца на получение сданных на хранение вещей в полной сохранности. Товарным складом признается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей, а именно складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого и передаваться вместе или порознь по передаточным надписям (индоссаментам).

Простое складское свидетельство является ценной бумагой на предъявителя.

Держатель складского и залогового свидетельств имеет право распоряжения хранящимся на складе товаром в полном объеме.

Держатель складского свидетельства, отделенного от залогового, вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству.

Держатель залогового свидетельства, иной, чем держатель складского свидетельства, имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов по нему. При залоге товара об этом делается отметка на складском свидетельстве.

Простым складским свидетельством (простым свидетельством товарного склада) называется товарораспорядительный документ, выдаваемый товарным складом товаровладельцу в удостоверение факта принятия на хранение от этого лица определенного товара и удостоверяющий право ее держателя получить лично этот товар, либо распорядиться указанным в свидетельстве товаром, находящимся на хранении, путем распоряжения самим данным документом (правом получения товара) в виде его передачи¹⁰.

Порядок и способы передачи товарораспорядительных документов зависят от того, каким образом легитимируется их держатель. То есть для решения вопроса о способе передачи товарораспорядительного документа нужно установить, является он документом на предъявителя, ордерным или именным. По российскому законодательству допустим выпуск товарораспорядительных документов любых видов. Исключение составляет простое складское свидетельство: согласно ст. 917 ГК РФ оно выдается на предъявителя. Кроме того, на практике обычно двойное свидетельство (в целом) оформляют как именную бумагу, а каждой из его составляющих придается характер бумаги ордерной.

Можно считать, что товарораспорядительная бумага является документом на предъявителя когда:

а) она содержит слова "на предъявителя" либо иное равнозначное выражение;

б) ее держатель обозначен как "предъявитель", либо как "предъявитель или его приказ", либо как "приказ предъявителя" и т.п.;

в) исключительно предъявительский характер бумаги следует для нее из закона;

г) бумага не содержит никаких указаний относительно наименования кредитора и из ее составления нельзя предположить, что таковое сознательно пропущено (бланкировано).

Распорядительные бумаги на предъявителя передаются так же, как передаются любые индивидуально-определенные движимые вещи, - путем их обыкновенного вручения. Предметом договора может быть как товар, представляемый документом, так и сам товарораспорядительный документ. Момент перехода права собственности как на товар, так и на документ может определяться законом (ст. 224 ГК РФ) или договором. Если предметом договора является именно документ (при купле-продаже, например, коносамента), то право собственности на него переходит в момент его вручения приобретателю, если иное не установлено в договоре.

Распорядительная бумага признается ордерной в том случае, когда управомоченное по ней лицо легитимируется предъявлением бумаги и своим тождеством с лицом, указанным в тексте бумаги, либо в тексте последней исходя из непрерывного ряда передаточных надписей. Присущая индоссаменту на векселе и чеке гарантийная функция (ответственность передавшего за неисполнимость обязательства по бумаге) для индоссаментов на товарораспорядительных бумагах не характерна. Несмотря на то, что ГК РФ (п.1 ст.147) указывает, что лица, индоссировавшие ценную бумагу, отвечают солидарно с ее составителем, такой ответственности на индоссантов товарораспорядительных ордерных бумаг ни специальное законодательство, ни практика не возлагают. Возложить такую ответственность было бы просто невозможно, учитывая специфику содержания обязательства, удостоверенного коносаментом. Поэтому максимум того, что можно было бы потребовать от индоссантов коносамента или складского документа, - это возмещение убытков, причиненных неисполнением обязанности выдать груз (товар). Но даже этой обязанности индоссанты товарораспорядительных бумаг не несут. С какого момента переходит право собственности на сам ордерный товарораспорядительный документ? Вексельное законодательство дает четкий ответ на этот вопрос: с момента основательного приобретения векселя лицом, поименованным в индоссаменте, т.е. с момента получения векселя, индоссированного и врученного отчуждателем по его воле. Сложнее дать ответ применительно к товарораспорядительным бумагам, поскольку нет ясности в вопросе о том, считает ли законодатель необходимым условием индоссамента предшествующее соглашение о передаче права собственности на документ. Если принять во внимание это соображение, то следует признать, что право собственности на ордерный товарораспорядительный документ передается в момент вручения его отчуждателем приобретателю при условии, что документ содержит индоссамент, выполненный отчуждателем на имя приобретателя, если иное не будет установлено данным соглашением. Но поскольку законодательство не требует, чтобы совершению индоссамента непременно предшествовало особое соглашение (оно может последовать и после индоссамента), а также считает индоссамент самостоятельной односторонней сделкой, следует признать, что по общему правилу право собственности на ордерный товарораспорядительный документ переходит с момента совершения индоссамента на таком документе. Во всяком случае, любые третьи лица (в частности, должник и потенциальные приобретатели такого документа) вполне могут довериться указанию о том моменте перехода права собственности на товарораспорядительный документ, которое содержится в соответствующем индоссаменте. Лицо, знающее, у кого находится ордерный документ с индоссаментом на его имя, может истребовать его как собственник только при условии, что оно легитимируется в этом качестве материальными основаниями (имеет право требовать выдачи такого документа).

Из числа товарораспорядительных документов именными являются чаще всего двойные складские свидетельства, нередко - коносаменты. Передача именных ценных бумаг осложняется тем, что для сохранения за ними свойства публичной достоверности факт их передачи нужно регистрировать у должника по ним, который обязан внести изменения в свои записи. Обычно они имеют форму реестра. Из лиц, выдающих товарораспорядительные документы, реестры ведут товарные склады. Морские перевозчики при принятии груза к перевозке оставляют у себя заполненную отправителем заявку на прием груза к перевозке (так называемый "погрузочный ордер"), в удостоверение чего выдают отправителю штурманскую расписку (она играет роль акцепта поступившей от отправителя оферты в виде погрузочного ордера) и комплект коносаментов, также доказывающих факт заключения договора перевозки на определенных условиях. Но если реестры товарных складов приспособлены к внесению в них изменений, связанных со сменой собственника двойного свидетельства, то в штурманские расписки изменения вноситься не могут - хотя бы потому, что эти расписки находятся у перевозчика (в сейфе помощника капитана на судне).

Путаницу в этот вопрос вносит и действующий ГК РФ. Если применительно к бумагам на предъявителя и ордерным бумагам им регулируется вопрос о передаче права собственности, права на бумагу, то применительно к бумагам именным регламентации подвергается процесс передачи обязательственных прав, прав из бумаги. В ст. 146 ГК РФ говорится, что права из именной бумаги передаются в порядке уступки требования (цессии). Отсюда вытекают две проблемы: первая - как передаются права на именные бумаги, и вторая - как согласовать применение правил о цессии (в частности - о возможности заявления должником цессионарию возражений из его отношений с цедентами) с принципом публичной достоверности ценных бумаг?

В связи с отсутствием специальных предписаний следует предположить, что основаниями перехода прав на именные ценные бумаги являются стандартные общегражданские договоры - купля-продажа, мена, залог и пр. Но нужно ли заключать какой-либо из этих договоров при наличии соглашения о цессии прав из бумаги? По нашему мнению, из-за необходимости предъявления бумаг для осуществления удостоверенных в них прав передачу таковых следует считать фактором, по крайней мере предполагающим, если не предопределяющим переход и прав на именную бумагу. Однако особо отметим то, что прямых указаний на этот счет законодательство не содержит. Возможность же должника по именной ценной бумаге заявить ее новому приобретателю те возражения, какие он мог бы противопоставить любому из его предшественников, следует, по-видимому, распространять только на случаи, когда предшественник, передавший бумагу, не был легитимированным лицом. Чаще всего недостаток легитимации выражается в том, что лицо, становясь приобретателем именной ценной бумаги, не регистрируется в записях должника. Приобретающему бумагу вследствие цессии ее прав от такого лица следует иметь в виду, что приобретаемые им права из бумаги переходят на него со всеми теми пороками, которые имелись в правах отчуждателя. Почему? Да потому, что отчуждатель именной бумаги, легитимированный только ее предъявлением и тождеством с лицом, в ней поименованным, но не легитимированный записью в реестре должника, не обладает всеми признаками, необходимыми даже для формальной легитимации, т.е. не может отчуждать бумагу со свойством публичной достоверности. Уведомление должника по ценной бумаге о цессии прав из нее имеет, следовательно, совершенно иную цель, нежели уведомление о совершении обычной цессии. Если уступается, например, требование из договора, то уведомление должника о свершившейся уступке необходимо для того, чтобы должник знал о новом кредиторе, о том, кому он должен производить исполнение. Поскольку исполнение по ценным бумагам инициируется кредитором, а не должником, и невозможно без предъявления самой бумаги, смысл в простом оповещении должника о состоявшейся смене кредитора исчезает. Уведомление нужно цессионарию не для того, чтобы не допустить исполнения первоначальному кредитору, а для того, чтобы освободить приобретенные им права от собственных пороков или пороков правопредшественников, которые могут проявиться во любой момент. Как только должник по именной бумаге вносит изменения в свой "реестр" и отражает этот факт в самой бумаге, применение ст. 382 ГК РФ (о возражениях цессионарию) исключается применением специальной нормы о ценных бумагах - о публичной достоверности.

Все высказанные положения безоговорочно применимы к именным двойным складским свидетельствам, но неприменимы к именным коносаментам. Даже если уведомить перевозчика (например, по телеграфу) о смене держателя именного коносамента в силу уступки (цессии) прав из него, перевозчику все равно некуда вносить сведения об изменении личности кредитора. Поэтому на практике передача прав из именных коносаментов может производиться в форме цессии, но лицами, не имеющими надлежащей легитимации. Иначе говоря, переданные таким образом именные коносаменты теряют свойство публичной достоверности: их приобретатели рискуют столкнуться с отказом от исполнения обязательства по коносаментам со ссылкой на возражения к какому-либо из предшественников (например, к отправителю, не оплатившему перевозку).

На практике это не имеет большого значения, поскольку вероятность передачи именного коносамента, как, впрочем, и наличия каких-то дефектов в праве предшественника, является ничтожно малой. Но законодательства многих стран, а также международное законодательство о коносаментах включают предписание для устранения неудобств, проистекающих даже из этого маловероятного риска. Это прямое предписание о том, что заявление каких-либо возражений, основанных на отношениях должника с отправителем товара или даже с любым предшествующим держателем именного коносамента, не допускается, если коносамент находится в собственности добросовестного приобретателя. Потому на практике передача именных коносаментов, хотя и производится аналогично цессии, но имеет последствия те же, что и передача ордерной бумаги по индоссаменту.