Государственные и муниципальные гарантии

Суть – по Бюджетному кодексу – ст. 115-117, когда государству, муниципалитету выгодно исполнение обязательства.

Природа похожа с поручительством, а правила иные. ФАС УрО 17.02.2009 № Ф09-507/09-С5 ссылка на разъеснение п.4 Постановления Пленума ВАС №23 22.06.2006 – по государственным и муниципальным гарантиям.

Постановление 2 апелляц 18.02.2008 А294682/2007

14 апелляц 22.01.2009 А52-2515/2008

Сроки в основном договоре – 9 апелл 12.11.2008 А 40-32849/08-30-191

Существенные усло- ФАС УрО 28.05.1998 А342593/2010

ФАС УрО 7.09.2009 Ф09-4841/09-С3

Гарантийное письмо –ВАС О 16.03.2009 ВАС2716/09

Без ссылки на основное обязательство – ФАС УрО 15.04.2009 Ф09-2009/09-С5

ФАС урО 20.04.2009 Ф092113/09-С5

Утрата статуса ИП должником – ФАС УрО 9.10.2008 Ф09-7289/08-С5

Наследники – ВС если должник умер то должник уже другой и должно быть условие что он поручался за наследников тоже и лишь в объеме наследственного имущества. 15.07.08. № 81В08-11

Постановление президиума 17.08.04 № 5106/04

И.Б. Новицкий – регрессные обязательства между соц. организаций.

Банковская гарантия.

Производилась выдача резервного аккредитива – меньше требований к выплате по нему в отличие от обычного аккредитива. В большинстве стран такой институт вообще не зафиксирован. В ФРГ в основном поручительство. Зачем нужен он был? В международном обороте он имеет место быть. Суть принципал – должник, бенефициар – тот, кто получает платеж. На международном уровне сложно всех привлечь. Этот институт помогает – отношения, которые возникают между гарантом и принципалом до выдачи, а после выдачи уже существуют лишь требования между гарантом и бенефициаром, а первый потом имеет право регресса.

Регресс – первое закончилось, возникает второе! В банковской гарантии также – банк не встает на место кредитора, возникает регресс. В отличие от обычного поручительства – при исполнении поручителем обязательства за должника, встает на его место, а регресс ток в двух случаях возникает – при множественности поручителей (по одному договору когда они все, а если по разным, то тогда не будет) или при одновременном погашении долга поручителем и должником наряду с неосновательным обогащением.

В гарантии:

Принципал -------- бенефициар

Гарант (банк, кредитная организация, страховая компания-редко)

За рубежом редко выдают страховые поэтому банковская. Между гарантом и принципалом только соглашение (не договор). Может быть еще поручительство. Кредитор потом может выбрать гаранта или поручителя. У гаранта потом регресс.

Унифицированные правила по договорным гарантиям. Публикация МТП № 325.

1992 Г. - Унифиц правила по гарантиям по первому требованию Публикация мтп № 458.

Конвенция о независимых гарантиях и резервных аккредитивах 11.12.1995 г. Россия не присоединена (Белоруссия подписала), вообще появилась там, где была нефть, банки выдавали совместную гарантию даже. В основном страны персидского залива.

Ст. 368 ГК. Лицензии специальной не нужно. По просьбе – единственный случай в законе, т.е. должно быть конкретное заявление (обращение к гаранту), проверка документов обычная как при выдаче кредита т.е. как правило своим клиентам.

Письменное обязательство – выдана в письменном виде, но не написана, что будет недействительна. Судебная практика сказали, что только в письменной форме фактически под страхом недействительности.

В соответствии с данным гарантом обязательством – односторонняя сделка. Он не исполняет никакого обязательства, это значит, что эти отношения не могут быть договором. Т.е. это соглашение!! В римском праве были договоры – суегенерис – своеобразные.

Обязать нельзя выдать!!!! Суть односторонней сделки.

Особенность – должен учитывать, что его решение влияет на волю принципала и бенефициара. Т.е. на сумму основного обязательства. Размер гарантии зависит от воли бенефициара, не должна заканчиваться раньше срока и для принципала важно сколько вознаграждения будет. Т.е. даже, если будет между ними соглашение и указано вознаграждение, но принудить выдать нельзя.

Существенные, обычные, случайные условия договора. Соглашение которое предшествует выдаче гарантии – по срокам оплаты вознаграждения, о информировании, о регрессе, порядке его выплаты. Раз это не договор, у него нет существенных и иных условий, так или иначе мы их подразумеваем, соглашение может быть в письменной форме, а может и не быть.

Ст. 368, п. 1 ст. 377, ст. 379 п. 1, ст. 374 п. 1 – вот по этим вопросам могут быть условия в соглашении между банком и принципалом. Плюс указывается какие документы предоставляются бенефициаром для выплаты гарантом денежной суммы.

Субъекты отношений – три принципал, гарант, бенефициар, а в поручительстве договор между поручителем и кредитором и возможно соглашение между поручителем и должником.

В законе о банках и банковской деятельности – услуга. В международном праве – наряду со страхованием, банковскими сделки, тоже услуга. В нашем праве это инородное образование!!! Отнести к услугам по нашему праву наверно нельзя.

Субъектов всего три банк выполняет услугу по сути в отношении принципала. Нужно отличать исполнение третьему лицу и договор в пользу третьего лица (страхование, вклады в пользу внучки). Эти отношения не подходят. Комиссия тоже не подходит. По сути это услуга, но по договору оказания услуг это не этот договор.

Первая стадия – бенефициар говорит – мне нужна гарантия

Вторая стадия – п-г

Третья – выдача гарантии

Четвертая стадия - Неисполнение принципалом и выдача суммы гарантом

Пятая - Регрессные отношения.

Вознаграждение – выплата какой-то суммы, или в процентном отношении от суммы гарантии. Выдана безвозмездно по сути невозможно такого.

По внешнеэкономическим сделкам – письменная форма обязательна.

Информационно письмо ВАС 15 января 1998 № 27 – о выдаче банковской гарантии.

Регресс все-равно будет, независимо было это предусмотрено в соглашении между п и г.

Пропуск