1. Вопрос 2. Предпринимательство (предпринимательская деятельность) как предмет правового регулирования. Виды предпринимательской деятельности.

   2.1. Понятие предпринимательской деятельности. Ядром предмета предпринимательского права являются отношения по реализации предпринимательской деятельности. Содержательный анализ понятия “предпринимательская деятельность” предполагает определение его места среди других близких понятий, таких как экономическая и хозяйственная деятельность. В действующем законодательстве и юридической литературе разграничение этих понятий не получило должного отражения, что влечет на практике множество сложностей, связанных с отнесением тех или иных видов экономической активности человека к предпринимательству. Эти проблемы больше обсуждаются и решаются не в юридической, а в экономической литературе.

   Экономическая деятельность – один из видов экономической активности человека, форма участия индивида в общественном производстве и способ получения финансовых средств для обеспечения жизнедеятельности его самого и членов его семьи. Позже был высказан тезис о том, что экономической может считаться деятельность, преследующая одновременно такие цели, как экономический рост, экономическая эффективность, стабильный уровень цен, экономическая свобода, экономическая обеспеченность и торговый баланс.

   Добавление к экономической деятельности определения “хозяйственная” непременно включает в себя момент рациональности. При этом сущностью экономики становится не только удовлетворение спроса на товары; ее понятие включает и максимальную пользу при минимальных затратах.

   Когда же речь идет о предпринимательстве, то обычно экономисты подчеркивают новаторский рисковый характер этой деятельности, а также ее цель – получение прибыли. Исходя из этого, предпринимательская деятельность по своему содержанию – это вид экономической деятельности по созданию материальных и нематериальных благ, и на нее распространяются все требования, предъявляемые к экономике.

   Юридическое определение предпринимательской деятельности (предпринимательства) дано в п.1 ст.2 ГК РФ. Анализ данного определения позволяет выделить следующие признаки предпринимательской деятельности:

   предпринимательство должно быть деятельностью. Исходя из философского и экономического определений деятельности, предпринимательская деятельность - совокупность постоянно или систематически осуществляемых действий по производству материальных и нематериальных благ, реализуемых на рынке в качестве товара, по выполнению работ или оказанию услуг;

2. предпринимательство должно быть деятельностью самостоятельной. (самостоятельность должна быть имущественной, организационной, хозяйственной). Этот признак указывает на волевой источник предпринимательской деятельности. Предприниматели своей властью и в своем интересе осуществляют деятельность. Деятельность осуществляется на основе обособленного имущества, самостоятельно избранной организационно-правовой формы и установленной этой формой хозяйственной компетенции. Самостоятельность распространяется до пределов “можно все, что не запрещено законом”;

3. систематичность деятельности. На практике наиболее сложно определяемое свойство. Это свойство включает в себя несколько элементов:  постоянство, целенаправленность. Системность осуществления деятельности понимается как наличие свойства, объединяющего все совершаемые действия в единое целое. Трудно определить свойство через количественные параметры (две сделки – это система, а три?). Рассматриваемое состояние, поэтому нужно толковать как неразрывность, длительность осуществления операций (например, в течение финансово-экономического года), охваченность единой целью;

4. получение прибыли. Этот признак определяется законом как “систематическое извлечение прибыли”. Является ли прибыль единственной целью предпринимательской деятельности? Современные научные разработки показывают, что это не так. Конечно, для предпринимательского поведения характерно стремление получить прибыль сверх среднего уровня, но достигается это  путем создания новой продукции (улучшения качества и потребительских свойств уже существующей) или технологии, в производстве или маркетинге. Таким образом, можно утверждать, что у предпринимательской деятельности должно быть единство двух целей: создание продукта, способного удовлетворить или сформировать потребности общества и на основе этого – извлечение прибыли; 5) риск. Российское законодательство устанавливает различные виды риска: риск случайной гибели имущества (несет собственник); риск гибели объекта строительства (как правило, несет подрядчик) и т.д. В страховых отношениях под предпринимательским риском понимается: “риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя, из-за изменения условий этой деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов”. Таким образом, предприниматель несет риск неполучения прибыли, кроме того, он несет инновационные и инвестиционные риски  в виде возможности неполучения заказанного проекта или объекта. У предпринимателя есть и иные виды рисков, в которых денежные потери оказываются не самыми важными. Например, риск утраты репутации из-за незаконного использования товарного знака, в отношении которых финансовый аспект второстепенен.  6) легитимность. Сущность этого признака состоит в том, что любое лицо желающее заниматься предпринимательской деятельностью, должно декларировать (объявить) себя в качестве предпринимателя перед уполномоченными государственными органами, которые доводят декларацию до сведения всех заинтересованных лиц.

В дополнение к рассмотренным признакам, вытекающим из законодательного определения, наукой  предлагается еще ряд признаков: 

7) профессионализм. Признак означает ведение деятельности лицами, имеющими определенную квалификацию или информацию,  с применением  специальных правил, методик, с соблюдением установленных требований, предъявляемых к результатам деятельности; 8) особенности ответственности предпринимателя. Предпринимательская ответственность значительно отличается от общей гражданской ответственности.

Во-первых, по общему правилу предприниматель в хозяйственном обороте несет полную имущественную ответственность. Но нужно отличать ответственность субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность, и ответственность лиц, предоставивших средства для этой деятельности (акционеры, государство, инвесторы и др.). Субъект, непосредственно осуществляющий предпринимательскую деятельность, несет ответственность всем своим имуществом вплоть до банкротства. Иные лица отвечают в пределах не переданных средств, т.е. тех средств, которые должны быть ими переданы, за исключением случаев, предусмотренных законом (члены полных товариществ, например, несут ответственность всем своим имуществом на которое может быть обращено взыскание; государство – относительно долгов казенных заводов и учреждений несет субсидиарную  (дополнительную) ответственность при условии недостаточности имущества самого предприятия). 

Во-вторых, по общему правилу при множественности лиц на стороне должника презюмируется  долевая ответственность. Долевая ответственность, например, в договорной сфере состоит в том, что каждый из обязанных содолжников отвечает в объеме, соразмерном его доле в обязательстве. В обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью, напротив презюмируется солидарная ответственность  (ст. 322 ГК РФ). Солидарная ответственность состоит в том, что любой из солидарных должников обязан по требованию потерпевшей стороны принять на себя бремя ответственности в том объеме, в каком она возлагается  на него потерпевшей стороной (в полном объеме, в части долга). При этом  должник, возместивший убытки, уплативший неустойку (возместивший внедоговорный вред), приобретает право регрессного требования к остальным должникам в данном обязательстве (во внедоговорном причинении). В-третьих, условием применения общей гражданской ответственности является наличие вины нарушителя обязательства. Если лицо, допустившее нарушение обязательства докажет свою невиновность, то оно освобождается от имущественной ответственности.  В предпринимательской деятельности ответственность применяется без учета вины лица (ст.401 ГК РФ), кроме случаев, установленных законом или договором (ст.538 ГК РФ). Это связано с тем, что предприниматели несут (принимают на себя) риск неблагоприятных последствий как своих, так и чужих действий (бездействия) в сфере экономической деятельности. Основным критерием для освобождения предпринимателя от ответственности является наличие препятствия к выполнению обязательств, находящегося вне его контроля.

В теории гражданского права и на практике указанные препятствия подразделяют на группы. Их три:

- природные явления, характеризующиеся стихийным характером (пожары, наводнения, землетрясения и т.п.);

- экстремальные ситуации общественной жизни (военные действия, эпидемии, забастовки и т.п.);

- особые запретительные акты государств (объявление карантина, ограничение перевозок на определенных направлениях, запрет торговых операций с отдельными странами вследствие применения международных санкций и др.).

2.2. Виды предпринимательской деятельности. Сообразно типовым фазам воспроизводственного цикла (производство- обмен- распределение- потребление), выделяют следующие направления (виды) предпринимательской деятельности: производственная (промышленная), торговая (коммерческая), финансовая (финансово-кредитная) и консультативная (консалтинговая). Все виды предпринимательской деятельности, являясь самостоятельными, взаимно дополняют друг друга.

Производственное предпринимательство распространяется на производство и производственное потребление. Этот вид предпринимательской деятельности является ведущим и наиболее сложным, т.к. связан с созданием современных технологий, освоением производства новых видов продукции. Инновационные процессы, в основном, также протекают в процессе осуществления производственного предпринимательства. В экономической литературе называется, что производственное предпринимательство целесообразно при достижении прибыли в размере 15-20% от затрат.

Коммерческое предпринимательство распространяется на обмен товаров и услуг, распределение и потребление. Оно характеризуется тем, что определяющую роль в нем играют товарно-обменные (товарно-денежные) операции. К коммерческому предпринимательству относят торговлю, торгово-закупочную и торгово-посредническую деятельность, а также деятельность товарных бирж. Целесообразным признается коммерческое предпринимательство при достижении рентабельности порядка 20-30%.

Финансовое предпринимательство распространяется на обращение, обмен стоимостей. Это особый вид коммерческого предпринимательства, где объектом купли-продажи выступают деньги, валюта и ценные бумаги. К самостоятельной финансовой деятельности относятся банковская, страховая, лизинговая деятельность, а также деятельность фондовых и валютных бирж. Финансовая деятельность тесно связана с другими видами деятельности. Примером может служить выпуск (эмиссия) ценных бумаг предпринимателями. Целесообразной может считаться финансовая сделка, если при ее продолжительности сроком дог одного года, рентабельность составляет не менее 5%. Для более долговременных сделок величина рентабельности должна достигать 10%.

Консультативное предпринимательство – деятельность специализированных компаний, заключающаяся в консультировании производителей, продавцов, покупателей. Среди наиболее применяемых методов консультирования следует отметить экспертное (когда консультант самостоятельно осуществляет диагностику, подготовку решений и разработку рекомендаций по их внедрению); процессное (когда клиенты активно участвуют в анализе проблем своей организации и совместно с консультантами разрабатывают варианты ее ликвидации); обучающее (когда главной задачей консультанта является обучение определенным приемам, методам с целью выработки у предпринимателя навыков принятия самостоятельных решений). Консалтинговая фирма для получения стабильных результатов и дальнейшего развития должна стремиться к достижению не менее 10-15% рентабельности.