Коллизионные нормы

Для Великобритании характерно наличие только коллизионных норм. В РБ еще существуют и материальные. Так как же они действуют.

1. Понятие значение и структура коллизионной нормы.

Коллизионная норма – норма, которая не разрешает отношения по существу, а указывает право какого гос-ва применяется к данному отношению. Коллизионные нормы содержатся во всех источниках МЧП и даже в обычаях. Право страны суда – по процессуальным вопросам применяется – этот принцип широко признан и применяется – пример коллизионной нормы в обычае.

Как и материальная имеет только свойственную ей структуру.

Коллизионная норма – объем и привязка, а в материальной Г_Д_С.

В объеме содержится указание на те отношения с иностранным элементом, к которым применяется коллизионная норма.(форма доверенности, отношения по наследованию) Привязка – содержится правило отыскания компетентного правопорядка( какому праву и какого гос-ва отводится предпочтение(страна продавца, место выдачи доверенности, закон наследодателя).

Коллизионная норма может уместиться и в одном предложении, но это всегда сочетание объема

1119 ГК право соб-ти и другие вещные права на имущество – объем, остальное привязка . Объем как правило соответствует тем отношениям, которые мы выделяем. Объем этого всегда специфическое отношение. Привязка – это какое-то место, могут быть разные, она может отослать в одном конкретном направлении, а может и в разных(локализующий фактор позволяет связывать отношения с разными странами – двусторонняя отсылка)

Коллизионные нормы могут быть односторонними и двусторонними исходя из этого:

1134 ГК – односторонняя

П.1.ст.41 Кишинёвской Конвенции – двусторонняя(где имущество зарегистрировано, то право и применяется)

Привязка двусторонней коллизионной нормы является формулой прикрепления.

Основные коллизионные правила были сформулированы еще глоссаторами. Но изначально привязки были жесткими, в основе определенный принцип и так было долгое время. Сер. 20 – во внимание принимаются обстоятельства дела, и применимое право находится при принятии во внимание всех локализующих факторов. Есть тенденция отдавать предпочтение открытой коллизионной привязке – впервые использовался в англосаксонском праве – proper law. В РБ – этот метод используется, есть случаи, но он имеет только вспомогательное значение. В Европе у этого метода приоритетное значение.

Пример РБ - п.3 ст.1093 ГК. мы должны устанавливать применяемое право вникая во все обстоятельства дела. Национальность сторон, место где имел место юр факт, место нахождения имущества, место исполнения обязательства принимаются во внимание.

Ст.1125 – имеются поименованные договоры к которым применяются локализующие факторы.

Нельзя использовать ее для договора мены.

РИМ 1 – приоритет за закрытой коллизионной привязкой. Применимое право применяется в зависимости от обстоятельств дела - а потом предлагаются локализующие факторы.

2. Классификация коллизионных норм.

Может производиться по разным критериям.

В зав-ти от объема:

Коллизионны нормы регулирующие различные виды отношений: КН о правовом статусе лиц, о сделках, о праве соб-ти и вещных правах, о обязательства из причинения вреда, по наследованию. Тенденция – дифференциация объемов.

Не просто ПС, а ПС, возникшее из давности владения.

Еще можно выделить коллизионные нормы в зависимости от привязки:

Императивные и диспозитивные нормы(могут ли стороны отойти от привязки и сами выбрать используемое право)

Тенденция развития коллизионного права – расширение автономии воли.

Диспозитивные – если соглашением сторон не предусмотрено иное…далее объем

КН: общие и специальные ст.1125 уточнения- это специальные, общие увесистый текст.

Спец КН о доверительном управлении им-вом, для дог-х которые заключаются на аукционах, тендерах(здесь диспозитивные)

Кумулятивные – идет совмещение коллизионных привязок, отталкиваемся не от сути привязки, а от того как оперирует привязка, здесь возможно совмещение(необходимо учитывать несколько компетентных правопорядков) ст.230 КОБСС

Коллизионные нормы где происходит расщепление привязки, где правоотношение подчиняется одному компетентному порядку, а отдельные вопросы по другому.

Ст.1120 ГК какие правомочия у собственника? Основания возникновения и прекращения решаются по другой привязке.

Альтернативные коллизионные нормы – предусматривают возможность применения либо 1 или 2 порядка, выбор зависит от участников правоотношений, иногда зависит от законодателя, либо от суда. Ст.1123ГК

Ст.1117 не указано кто конкретно.

В зависимости типа коллизионной привязки (определенной формы прикрепления) часто в учебниках:

- Личный закон или lex personalis 1123ГК часто в КН – правовое положение физлица, регулир-х отношения в которых они участвуют.

Подразделяется : на закон гражданства(право гражд-м кот явл физлицо) и ? лекс домицилия термин закон применяется во внимание тот, где проживает гос-во

Лекс социетатис 1111Гк – личный закон юрлица , подразделяется: закон инкорпорации, закон места учреждения юрлица, закон штабквартиры или административных органов. В той стране где нах-ся административные органы юрлица – там оно и действует. 1125ст ГК. У нас принят закон инкорпорации. Континентальная Европа – закон оседлости(применяется то право где постоянно работает, а не там где зарегистрировано)

Закон инкорпорации

Закон оседлости

Теория контроля – мы должны принять во внимание национальность тех лиц, которые осуществляют контроль за деятельностью юридического лица.

Когда определяется национальность юрлица, привязка в лекс социетатис используется для определния внутренних вопросов юрлица- порядок создания соотношение между учредителями, вопросы формирования уставного фонда, судьба имущества после ликвидации, объем правоспособности юрлица. В РБ по закону инкорпорации – но все внешние отношения решаются по самостоятельным привязкам.

Национальность юрлица определяется еще и в материальных нормах которые специально посвящены отношениям в которые вступает юр лицо – отношения с иностранным элементом ( для цели налогообложения, например). Более полугода осуществляли свою деятельность в РБ – резиденты, инвестор – юр лицо, учредителем которого является иностранец – критерий контроля.(?)

Лекс реи ситэ –закон местонахождения вещи – широко применима в ПС и других вещных правах.

Закон места заключения договора лекс лоци контрактус. В договорных отношениях четко разделены вопросы формы и содержания. Для вопросов формы очень важно лекс лоци контрактус.

Форма сделки с недвижимостью определяется местом нахождения недвижимости. Сделка в основных аспектах – не нужно смотреть на лекс лоци конторактус. Ст.1125 ГП.

Разновидностью лекс лоци контрактус можно считать место совершения какого-нибудь акта – лекс лоци актус.

Закон места причинения вреда – лекс лоци деликти – закреплена эта привязка в РБ. Ст 1129 ГК РБ. По общей привязке п и о из причинения вреда из лекс лоци деликти определяются.

Сложность применения – в международном обороте событие на территории одного гос-ва, а последствия на территории другого гос-ва. В РБ – этот вопрос оставлен на рассмотрение суда 1093ст ГК.

Закон флага судна – широко применим в морском праве. Применение права того гос-ва под чьим флагом плавает судно, где оно зарегистрировано. Но есть оффшорные зоны. Р

Закон флага судна регулирует полномочия капитана, отношения нанимателя и рабочих, гражданства капитана. Может использоваться в отношении других судо(в отношении авиатранспорта, возможно для жд транспорта, но редко, как и для авто)

Гаагская конвенция 1973 о праве применимом к транспортным происшествиям

Для суда 2 варианта – применять свое право или иностранное: Закон суда или

Лекс кауза lex causae.

Лекс кауза право которое регулирует отношение сторон. Суд всегда стремится применить свое право, но иногда есть в законе указания на то, что вопросы регулируются лекс кауза ст.1127 ГК. К использованию лекс кауза стремятся юристы.

Например: ИД определяется по праву , которое регулирует отношения по существу(т.е. по лекс кауза).

Закон суда – отсылка к нему следует из односторонних норм, есть ряд отношений которые регулируются только правом РБ и никак иначе. Для того чтобы сохранить отношения действительными и не дать избежать ответственности иностранцам используется эта отсылка, лицо не может ссылаться на то, что оно не знакомо с правом РБ.

Автономия воли - лекс волюнтатис (иногда пишут что это тип привязки, но это было бы очень просто)

Ст 1093 и 1124 выбор права может быть явно выраженным или вытекать из обстоятельств дела(похоже на ситуацию с обыкновением, т.е. что выбор можно вывести из поведения сторон).

Либеральность права РБ состоит в том, что стороны могут выбрать право как для всего спектра отношений, так и для части договорных отношений.

То право к которому отослала автономия воли тоже подпадет под лекс кауза.

3. Проблемы, связанные с применением коллизионных норм или основные механизмы МЧП.

Механизмы применения коллизионных норм и иностранного права зафиксированы в главе 74 ГК РБ.

К ним относятся проблемы квалификации, взаимности, реторсии, установления содержания иностранного закона, отсылок, императивные нормы, оговорки о публичном порядке.

Квалификация – те правовые термины, которые сод-ся и в объеме и привязке нуждаются в раскрытии. Для того чтобы применять норму нужно понимать и квалифицировать эти понятия.

Мы берем коллизионную норму и можно прикинуть что значит определенное понятие, но в разных странах одно и тоже понятие может иметь разные значения. Траст: место заключения сделки – место акцепта в РБ, а в Америке – место отправления.

В ГК 1094ст. – позволяет решать проблему квалификации по праву стороны суда с оговоркой. Если понятия неизвестны РБ, то может быть применено иностранное право, но это возможность, а не обязанность суда.

Взаимность – исследуем для целей коллизионного регулирования, но этим это понятие не исчерпывается.

Нет соглашения о взаимной помощи, то суда действуют на принципе взаимности, взаимной вежливости. Он часто закреплен в МД.

В МЧП он понимается так – применение иностранного права к которому отослала привязка может быть продиктовано требованием взаимности. В РБ условие о взаимности не ставится ст 1098.(суд или другой орган(нотариат)).

Реторсия – в исключительных случаях суд может применить ответные ограничения гп статуса иностранных лиц, если в отношении отечественных граждан в соответствующем иностранном гос-ве ущемляются их права и законные интересы. Это случаи особого порядка, их нужно доказать. Решение принимается судом на основании решения правительства ст.1192 ГК РБ.

Круг участников в отношении которых могут применяться реторсии – это как и физлица, так и юрлица, могут быть гос-ва как коммерсанты.(и это не МПП, а МЧП, т.к. гос-во вступает в частные отношения). Реторсии применяются для приведения участников в равное положение.

Установление содержания иностранного закона. Как работать с иностранным правом? Решается с помощью 2 основных подходов – иностранное право может быть взято как факт, или как объективно существующая реальность.

Первый - США, Великобритания

Континентальная Европа – второй

Различие в том как воспринимает суд показания. Если суд вынесет решение и иностранное право будет раскрыто неправильно или кто-то из сторон допустил ошибку, а другая этим воспользовалась то в США – судебное решение не будет пересмотрено, а у нас будет пересмотрено или отменено.

ГК РБ ст.1095 в статье сказано о МинЮсте, но не о МИде. Другие органы – можно обратиться куда-угодно, нет ограничения.

Европейская конвенция о информации о Зар праве

Минское, Кишеневское соглашение.

Специальные отделы которые будут заниматься сбором инфы о своем праве

Отсылки – есть первой и второй степени.

Отсылка 1-й степени – обратная

2-я – трансмиссия или отсылка к зак-ву 3-го гос-ва.

Отсылка это ситуация которая возникает только когда вопрос о том отсылка ко всему праву или к колиз-м нормам или только к материальным.

Конвенция О праве применимом к межд кп товаров РИМ 1

У некоторых гос-в запрещены отсылки(Греция, Перу) некоторые страны наоборот относятся лояльно к ним.

В РБ – двоякий подход ст.1096(дает лазейку!)для защиты физлица

По общему правилу отсылки не принимаются. И это правильно а то это бесконечный международный пинг понг.

1-й степени от 1 права к праву другой страны

2-й степени от 1 права и от туда к другому праву другой стороны

Вопросы личного закона(право-дееспособность лица, установление опеки и попечительства

Обход закона - 1097ст. недействительны соглашения и действия сторон направленные в обход установленных правил применить другое право. Это те ситуации, когда суд может сказать нет договора или он недействителен. В доктрине – определенные ситуации, когда стороны искусственно создают основания для привязки к более выгодному для них правопорядку и тем самым существенно нарушают социально-экономические функции права стороны суда.

(защищать детей, препятствовать кабальным сделкам).последствия применения этой статьи весьма жесткие.

6.10.

Оговорка о публичном порядки – часто встречающийся случай отказа от применения права, к которому отослала оговорка. 2 случай использования – отказ от признания и исполнения судебных решений.

1 случай не применяется ИП если оно противоречит основам публичного правопорядка страны суда. Проблема в неопределенности терминов. Это не повод для не применения соответствующего права.

Основы публичного пп – все те нормы КО и законов которые устанавливают

Несоответствие иностранного права отечественному и поэтому пытаются использовать оговорку о публичном порядке. Не само право должно противоречить, а применение права. Оговорка о пп есть в Кобсс(не признается многоженство, но можно применить иностранное право которое регулирует отношения супругов.

Императивные нормы в МЧП (mandatory rules) – некоторые говорят сверхимперативные нормы

Есть в МЧП мех-м по которому суд, рассматривающий дело с иностранным элементом, назависимо от того куда отослали или того права которое выбрали стороны, применяет императивные нормы другого компетентного порядка. Этот мех-м – это в плюс, суд еще что-то должен учесть, в отличие от оговорки где это в минус. Суд может принять императивные нормы того гос-ва, правоотношения с которым очень тесно связаны. Любое несоответствие воспринимается судами в РБ как возможность использовать оговорку, но это не нужно.

Доктрина: интенсивность привязки – богуславский см. по нужно рассматривать в его индивидуальных особенностях и если оно не очень связано со страной суда, то ему нецелесообразно использовать оговорку.

Или наоброт если отношения тяготеют к праву стороны суда то нужно думать про эти мех-мы с большей тщательностью