Мусульманское право

На сегодняшний день официально признана в 29 государствах, еще в 15 – используется к отношениям брака как частноправовая система – самая распространенная система права. От Судана в Африки до Германии в Европе; от французской Гвианы в Южной Америке до Малайзии и Сингапура в Азии. Сама система исламского права имеет относительно небольшой возраст – самая молодая. Считается, что мусульманское право сложилось в 9 веке н.э. Сама исламская религия была основана в 7 веке н.э., но не факт, что религиозное право возникло с мусульманской религией – первый 100-150 лет существования религии было таким, когда право использовалось не очень широко – действовали нормы морально этические, а не правовые и только с 9 века началась систематизация.

Структура исламских норм: Часто исламское право заменяют словом Шариат, но это не верно, поскольку Шариат – не право вообще, с точки зрения ислама шариат – совокупность всех социальных норм, установленных в религии (моральные, этические, богословские и проч.). Само слово Шариат происходит от араб. шара – верный путь. Шариат – это учение об исламском образе жизни в целом. Чтобы выяснить какое место в этом образе жизни занимает именно право, мы должны узнать, что Шариат делится на 2 неравные части: Акида и Фикх. Акида – это исламская этика и религиозная догматика, а фикх – исламские правовые нормы; наука об исламском праве. Фикх как совокупность норм делится на 2 элемента: ибадад и муамалад. Ибадад – культовые правовые нормы – правовые нормы, регламентирующие религиозные обязательства верующих: совершение молитвы, хадж в Мекку и т.д. Муамалат – это права и обязанности, не затрагивающие религиозных целей – брачные, гражданские, трудовые и т.д. – где религиозная цель не является доминирующей. Правом в узком смысле является только муамалат. Но мусульманские правоведы считают, что договоры, заключенные с Аллахом такие же важные, поэтому ибадад тоже важная часть права.

Основные источники:

1. Коран – священная книга мусульман, она состоит из стихов, которые были пересказаны первым верующим, основателем ислама – пророком Мухаммедом. Главы Корана именуются суры, а стихи, входящие в главы – рокаты. Священная книга сложная – различные эпосы, причем народов, далеких от мусульман. Очевидно, что Мухаммед был хорошо знаком с религиозными текстами более раннего происхождения и активно их использовал. Коран создавался более 30 лет, считается, что отдельные суры приходили к нему во сне. По мере того, как текст этот развивался, в нем появилось очень много практических вещей – активно регламентируется торговля, с/х, семейные отношения – все то, что к мифу, к эпосу уже не относится, а относится к правовой сторону регулирования жизни общества. Поэтому корна при всей своей священности рассматривается многими учеными, как юр книга – я дал вам Коран, как арабский судебник (слова Мухаммеда). В связи с этим интересно, как текст Корана развивался, как в нем появились юр статьи. Арабы вели родоплеменной образ жизни, и в каждом арабском поселке господствовала 1 семья (род). В поселке, в котором жил Мухаммед, – Мекка – правил род Куришитов, и эти вожди сочли Мухаммеда очень опасным деятелем, ибо он проповедовал ранее неизвестные взгляды, учил окружающих неизвестным отношениям. 622 год – начало мусульманского летоисчисления – год хиджры. Оказавшись в Медине Мухаммед совершенно изменил свою роль, он стал 1 из руководителей общины – ему нужно было вершить суд, собирать налоги, улаживать споры между соседями и т.д. В этой роли Мухаммед осознал, что ему нужны совершенно иные стихи Корана, которые описывали бы для людей идеальный способ устройства. Живя в Мекке Мухаммед был преимущественно богословом, а переехав в Медину преимущественно стал юристом. Поэтому современные мусульманские ученые говорят, что современное мусульманское право имеет корень в медийских сурах. Из-за этого произошла война, в 631 году н.э. эта война окончилась победой Медины. И уже как победитель Куришидов пророк в том же году возвращается в Мекку. С 631 года больше ни одна сура Корана не появилась – ниспослание Корана окончилось, как говорят сами мусульмане. В 632 году пророк в Мекке умер. 29 правовые запретов – немного, но все эти запреты носят принципиальный характер, многие из них похожи на христианские заповеди, но изложены они более развернуто. Записать не могли, поэтому сичтается, что Коран стали записывать при первым праведных халифах (Абубака, Омар, Осман и Али – первые правители арабского халифата после смерти Мухаммеда). Каждая сура Корана имеет название собственное и это название происходит от первых слов, с которых начинается текст суры. Слова, с которых начинается сура, вовсе ничего не говорят о содержании этой суры. Первая проблема была решена. Когда у мусульман возникал юр вопрос, они шли к Мухаммеду, а когда он умер – непонятно, кто должен это делать.

2. Именно в 7 веке стал формироваться 2 источник исламского права – Сунна – рассказы о жизни и деятельности самого пророка, собранные и записанные его учениками. Перед первыми халифами стала задача, как отличить истинные рассказы от ложных, тогда было принято решение записывать все рассказы, которые есть, а затем записывать об их достоверности. Достоверным считался от из рассказов, кто был рассказан человеком, наиболее близким к пророку. Одна из его жен – Айша – ее рассказы наиболее достоверны. Таким образом родилась интересная техника мусульманского права – критика хадисов. Хадисы нужно не просто читать, нужно сравнивать и выявлять наиболее достоверные – это и есть источник права – все остальные просто мусульманская литература, не имеющая правового значения. Эти хадисы были собраны в 1 книгу – Сунна. Считается, что Сунна появилась во 2 половине 8 века. Мусульманские ученые используют термины: Коран – писаный закон, сунна – устный закон. Все, что делал Мухаммед, уже образец для мусульман, в этом и юр значение.

3. Иджма – согласованное мнение учеников пророка. Одни считали, что нужно жить так, как жил пророк и все, чего он не коснулся – нужно их не использовать, но большинство считали по-другому, что нужно искать решение новых юр вопросов, путем интерпретации того, что сказано в Коране и Сунне. Интерпретация осуществлялась следующим образом – кто-то из учеников выдвигал ту или иную юр конструкцию и если другие соглашались с ней, то она считалась общепризнанной, она и называлась иджма.

Ислам – единственная правовая система в мире, где источником права является не государство, а мнение ученых.

Иджма рассматривается как согласованное мнение ученых по какому-либо вопросу, по которому молчать Коран и Сунна. Что может быть основанием?

1. запрос того или иного государства: если государство считает, что есть проблема (правоведы - мудждахиды). Надо ее решить

2. обращение к мудждахидам определенного суда; сами эти ученые не занимают никаких гос постов: они неангажированные авторитеты

Учитывая, что мнение одного ученого – это лишь частное мнение, то в исламе выработался механизм превращения мнения в иджму. Всякий ученый может выступить со своим частным мнением, обнародовав его в виде фетвы, причем фетвы могут быть не только по правовым вопросам, но и по политическим проблемам, религиозные фетвы встречаются, которые толкуют какие-либо моменты из Корана. Юр фетвы, высказав мнение – они дают начало дискуссии другими учеными этой фетвы, она станет иджмой, если никто из исламских ученых не оспорит данную фетву, если она будет принята консенсусом, такое встречается нечасто. Поэтому в древние времена путь от фетвы к иджме был очень долгим, иногда становились они иджмой через десятилетия. В современных же условиях процесс этот ускорился, в 1976 году по соглашению исламских стран была создана специальная организация – Исламская академия правоведения – это не институт, не учебное заведение, это такая конференция, объединяющая ведущих исламских ученых суннитского толка ислама, она собирается на свои сессии не реже 1 раза в год, чаще всего в Саудовской Аравии и Иордании. На сессию этой исламской академии и выносятся все спорные юр вопросы, возникшие у государства, отдельных судов за истекщий период. Учитывая, что там участвует большая часть ученых, то изданная ими совместная фетва очень быстро превращается в иджму (в течение 2-3 лет). Фетвы, превращающиеся в иджмы, официально публикуются (есть и на русском языке)

4)Кияс – это суждение по аналогии; кияс появился в глубокой древности в результате того, что многие судьи из исламского мира не имели возможности и времени получать иджм от своих ученых; таким образом, изначально кияс возник как техника восполнения пробелов в праве; кияс используется по очень строгим правилам:

1. нельзя применять, если она подходит по внешним признакам, лишь по внутренним признакам норма должна подходить

2. нельзя употреблять по аналогии нормы абсолютно-определенные, то есть в которых аналогия не уместна, где правоотношение описано досконально

Во всех исламских странах кияс систематизируется, то есть акты судов, принятые на основе кияса записываются, публикуются и могут использоваться другими судами, как своеобразный прецедент (хотя исламское право не знает прецедента).

5)иджтихад (с араб. усердие) – интеллектуальная деятельность исламских ученых по формулированию юр конструкций, не описанных иными источниками права и, может быть, даже отсутствующими в реальной жизни

Еще в раннем средневековье исламскому праву обучали медресе учитель или группы учителей пересказывали хадисы-сунны, давая им комментарии, ученики должны были заучивать все это – на это уходили годы (учились 7-10 лет), ученик должен был сдать итоговый экзамен, была выработана форма экзамена, ученик должен был придумать такой вид правоотношений, о котором его учителя ему не рассказали, а потом дать этой правоотношению комментарий. Сначала у учеников не было проблем с примерами, поскольку жизнь развивалась быстрее, чем право. По мере развития исламского права – поле свободного толкования правоотношений сужалось и в какой-то момент в исламском правоведении возникла ситуация, казалось, что исламское правоведение все реальные отношения описало. Тогда исламское правоведение пошло очень необычным для юристов путем: эти выпускники стали придумывать правоотношения, которые гипотетически могли бы возникнуть. Некоторые школы исламского права иджтихад отрицают, а другие говорят, что благодаря ему исламское право опередило время.

6)обычай – бывает 2 видов: 1) обычай жителей Мекки и Медины – урф; считается, что этот обычай обязателен для всех мусульман; считается, что жители Мекки и Медины – потомки тех, кто своими глазами видели пророка, значит эти правоотношения априори законны, легитимные, неоспоримы; такая точка зрения не всегда обоснована, поскольку с моменты жизни пророка прошло много веков и жители Мекки и Медины живут в этих городах во 2, 3 поколении, поэтому в общем-то урф широко в исламе не используется – только в странах Аравии используется, в частности, в торговле, например, обычаи в особенностях наследования имущества; 2) обычай народов, принявших ислам – адат – это правовой обычай неофитов (народы, впервые принявшие другую религию), не противоречащий правилам ислама;

Школы исламского права:

Ученые даже теряются в подсчетах сколько всего исламских школ было основано за существование ислама, уже в 7-10 веке действовало около 140 школ (научных направлений); школы объединялись, распадались, исчезали вовсе; у мусульман – суннитов – 4 основные школы, у мусульман-шуитов – 3 основные школы;

Разграничим шуитов и суннитов: в 661 году н.э. был убит 4 праведный халиф Али арабского халифата, он был зятем пророка, то есть был женат на дочери Мухаммеда, а если учесть, что у Мухаммеда сыновей не было, то он по сути заменял ему сына, после того, как Али был вероломно убит, мусульманская община разделились, те кто признал законным правление убийц Али – амеядов – стали именоваться суннитами; те, кто не согласился с их правлением – стали именоваться шуитами; такое первичное разделение имело чисто политический подтекст. Разница между ними более глубокая: суиты стали считать основным источником права – Сунну, то есть рассказы о жизни деятельности пророка; шуиты целиком сунну не признают, а лишь ту ее часть, которая была пересказана самим Али – именуется аквал Али (примерно ¼ часть Сунны), шуиты полагают, что никто иной, как зять, мог знать где истина, а где ложь. Раз они так по разному стали понимать Сунну, у них по – разному сформировались иные источники права. Так, например, иджтихад и обычай у шеитов играл большую роль. Шеиты доминируют в Иране, Азербайджане, большая часть населения Ирака, большая часть населения Катара, во всех остальных доминирует сунниты, хотя маленькие шеитские общины есть везде.

По арабски школа исламского права – мазхаб. У суитов – 4 мазхаба.

1. Наиболее распространенный – мазхаб ханифитов. Основатель школы – Имам Абу Ханифа (умер в 677 году н.э.); был первым из великих учителей исламского права – известных всему исламскому миру; он был уникален во всем (он знал 500 000 хадисов наизусть, каждый из которых мог прокомментировать); человек аз свою жизнь 55 раз совершил хадж в Мекку. Он больше всех издал фетв (64). Абу Халифа преподавал своим ученикам в разных регионах исламского мира: в Иране, Сирии, Ираке, поэтому создал целую сеть учебных заведений, придерживающих ханефитского толка. Из всех средневековых исламских правоведов Абу Халифу можно назвать наиболее либеральным, гибким. Главное в исламском праве – не буква закона, а его дух, не нужно понимать хадисы буквально, нужно их приспосабливать к реальным правоотношениям (это было смело в то время, поскольку тогда бытовало мнение, что все что сказал пророк – надо выполнять). Именно эта гибкость привела к тому, что его мазхад стала самой распространенной в исламской мире: большинство суннитов Ирака, Сирии, Турции, государства Средней Азии, а так же мусульман российского поволжья – татар и башкир.

2. Школа маникитов – Малик ибн Анас (умер в 795 году) – центр его школы располагался в Аравии, город Медина. Малик был более консервативным учителем, в частности он считал, что применение аналогии не слишком оправдано в исламе, что главное – это соблюдение традиций, для него источник права – это традиция, чем древнее право, тем оно легитимнее. Современное право не может отменять древнее. В крайнем случае, если древнее право уж совсем не исполнимо, то возможна иджма. Как житель Медины Малик придавал больше значение урфу, обычаю Мекки и Медины. Он прославился тем, что написал книгу об исламском правоведении «Альмувата» (общедоступная). В чем смысл этой книги – при жизни Малика очень мало кто знал право, часто представление имели неверное; Малик сделал своей задачей жизни объяснить исламское право каждому. Он записал в книгу лишь те из хадисов, что имели непосредственное значение для людей той эпохи и объяснил их, то есть создал краткий справочник для каждого «потребителя» исламского права. При этом сам Малик не считал, что его книга – это все мусульманское право, это просто тот минимум, который необходим каждому, все остальное для ученых, религиозных деятелей и т.д. Учитывая это обстоятельство, изначально он охватил огромную территорию: от Индии на востоке до Испании на западе. Затем после смерти учителя его ученики не смогли сохранить широкое влияние, он разбрелись по разным школам, часть их них отказались от учения. В итоге доминируют: Южная Аравия, страны Магриба (исламские страны северной африки – Марокко, Тунис, Алжир), Южная Испания.

3. Мазхаб шафиитов – основатель: Аж Шафеи (умер в 819 году в Каире, в Египте) – на протяжении своей жизни он основал 3 школы: в Медине, в Багдаде, в Каире. Он учился у первых 2 учителей до смерти учителей. В своем учении он пытался объединить учения Халифы и Малика. Попытка создать универсальное учение исламского права была не очень успешна. Дело в том, что к Малику больше склонялись те, кто больше верил традиции, истории, к Халифе – наоборот кто больше был склонен к модернизации права. Эти лагеря было сложно объединить, но Шафеи удалось создать свое учение: он считал, что Коран и Сунна – традиционные источники права – это лишь теоретическая основа правоведения, источник идей, а не норм права, а нормы права формулируются учеными в виде фетвы, иджмы, кияса и т.д. Шафеи создал это учение, что не государство творит право в исламском мире, а ученые, государство лишь обнародует. Преобладает в Египте, Сирии, Ливане, Йемене, в Дагестане.

4. Мазхад Хамбалитов – основатель Имал ибн Хамбл (умер в 855 году н.э.) – в истории суннитского права был самым консервативным, ультраконсервативным. Сам основатель школы написал книгу «Альмуснад» (опора, фундамент). В этой книге прокомментировано 40 000 хадисов, хамбалиты отвергали всякие новшества в праве, они считали, что всякие логические суждения и суждения, основанные вообще на применение разума, это все суждения не легитимные, легитимными являются только суждения, основанные на прямых цитатах из Корана и Сунны, все остальное «от лукавого». Полагал, что использование обычая в любой форме не обосновано в праве, ибо право – это только писаные нормы, а не какие-то обыкновения населения. Сначала он получил широкое распространение в Ираке и Сирии, а затем в 13 веке был практически полностью уничтожен монгольскими завоевателями Азии. Поэтому сегодня хамбалитов в исламском мире почти нет, этот мазхад можно было бы считать мертвым, если бы не книга: сегодня эта книга изучается представителями всех мазхадов, поскольку в ней содержатся хадисы, неизвестные другим исчтоникам права.

Шеиты – на сегодня у них известно 3 школа:

1. Джафаритская (джафариты)

2. исмаилитская (исмаилиты)

3. зейдитская (зейдиты)

На русском языке чрезвычайно мало исчтоников шеитского права. Все 3 школы созданы относительно поздно, в сравнении со школами суитского права, появились только в 15-16 веках. Школы эти сформировали не вокруг учителей, как в суннизме, а вокруг своеобразных религиозных сект, ответвлений шеизма. Так как эти секты имели свое своеобразное учение, то и свое учение оно повторяло дублировало. Практически нет писаных источников права, большое влияние имеет обычай, кияс. В шеизме в целом нет представления о наиболее предпочтительном устростве государства, шеитские общества склонны к республиканской форме правления (у суннистов - монархия).

Шариатские запреты:

Считается, что все исламское право вытекает из этих запретов. Запреты в области торговли и финансов, они более всего влияют на гражданский оборот в исламе.

1. запрет на оборот нечистых товаров: все, что признано исламом не чистым, может теоретически существовать, их можно держать дома и использовать в своих целях, то запрет делать их предметами гражданского оборота: кровь и все что с ней связано, мертвичина (мясо животных, неубитых специально для употребления в пищу, а умерших иным образом), собаки, свиньи и все, что с ними связано; алкоголь; любые выделения организма человека или животного; товар, произведенный неверными (кяфиры) – христиане и иудеи не являются неверными, ибо они признают единого Бога и их называют люди писания, кяфиры – это только атеисты или люди, верующие во множество богов (политеисты).

2. Запрет смешанных товаров, где запретная субстанция составляет лишь элемент в товаре; есть правила: 1) разрешен гражданский оборот смешанных товаров, не имеющих адекватной замены – например, есть лекарственные средства, существующие в виде спиртованного раствора, если есть возможность заменить другим без спирта, то будет запрет, если нельзя заменить – разрешен;

22