1.Понятие и источники гражданского права как правовой отрасли.

Источник гражданского права – это объективированная форма выражения и закрепления содержания гражданско-правовых норм вовне.

Виды источников гражданского права:

• нормы международного права и международные договоры РФ (ст. 7 ГК РФ);

• Конституция РФ;

• Гражданское законодательство – ГК РФ и принятые в соответствии с ним иные федеральные законы, регулирующие гражданско-правовые отношения (п. 2 ст. 3 ст. 3 ГК РФ);

• иные правовые акты, содержание нормы гражданского права – Указы Президента РФ (п. 3 ст. 3 ГК РФ), постановления Правительства РФ (п. 4 ст. 3 ГК РФ), нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти (п. 7 ст. 3 ГК РФ);

• обычаи делового оборота (ст. 5 ГК РФ).

В странах англо-американской правовой системы преобладающим источником права является судебный прецедент – судебно или административное решение по конкретному юридическому делу. В континентальной, в том числе и в российской правовой системе, основные источники права – законы и иные нормативно-правовые акты. Прецедент формально не считается источником права, хотя фактически значение судебной практики разрешения тех или иных споров и здесь весьма велико.

Не являются источником права выводы ученых, которые обычно представляют собой результат научного (доктринального) толкования закона и других источников, но не имеют обязательного характера.

Не могут также считаться источником права и индивидуальные акты или акты локального характера (н-р: договоры, уставы различных юридических лиц, правила внутреннего распорядка и др.), которые не содержат общеобязательных предписаний и имеют значение только для регулирования конкретных отношений, возникших между их участниками.

Нормы международного права и международные договоры РФ.

Россия – участник многих международных договоров, содержащих нормы гражданского права. Среди них особое практическое значение имеют международные соглашения об основных гражданско-правовых договорах (купле-продаже, перевозке, финансовой аренде, об авторских и патентных правах).

Международные договоры имеют приоритет перед национальным законодательством в случае коллизии между ними. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством РФ, применяются правила международного договора (ст. 7 ГК РФ).

Конституция РФ.

Была принята всеобщим голосованием 12.12.1993 г. Согласно ч. 1 ст. 15 КРФ она имеет высшую силу, прямое действие и применяется на всей территории РФ непосредственно к регулированию гражданско-правовых отношений. Законы и иные правовые акты, принимаемые в РФ, не должны противоречить КРФ. Конституция имеет прямое действие, т.е. для ее вступления в силу и действия не требуется издания дополнительных нормативно-правовых актов. Конечно, в ряде статей имеются отсылки к ФЗ.

Основополагающее значение для гражданско-правового регулирования имеют конституционные нормы, определяющие формы и содержание права собственности (ст. 8, 9, 34-36), признаки правоспособности граждан (ст. 17-25, 35, 44), право на судебную защиту нарушенных прав, закрепляющее гражданское законодательство в ведении РФ (ст. 71).

В случае обнаружения противоречия нормативного акта Конституции РФ такой акт должен быть отменен Конституционным судом РФ.

Гражданское законодательство.

Традиционно в учебной литературе термином «гражданское законодательство» охватывалась вся совокупность нормативных актов, содержащих нормы гражданского права. Однако законодатель определил, что гражданское законодательство составляют ГК РФ и принятые в соответствии с ним федеральные законы (п. 2 ст. 3 ГК РФ).

Законы – это нормативно-правовые акты, принятые государственными органами представительной власти с соблюдением установленной процедуры.

Гражданский кодекс занимает центральное место в системе гражданского законодательства и представляет собой отраслевой кодифицированный нормативный акт.

ГК РФ являясь по своей правовой природе также федеральным законом, имеет по отношению к остальному законодательству приоритетное значение, т.е. нормы, содержащиеся в других законах, должны соответствовать положениям, закрепленным Кодексом.

Значительное место среди источников гражданского права занимают федеральные законы. Как правило, это специальные законодательные акты, регулирующие определенный вид гражданско-правовых отношений, которые определены в п. 3 ст. 1, п. 1, 2 ст. 2 ГК РФ.

Законы РФ (федеральные законы) принимаются они по вопросам отнесенным к ведению РФ, либо совместному ведению РФ и ее субъектов. В соответствии со ст. 71 КРФ в федеральном ведении находятся регулирование и защита прав и интересов человека и гражданина; федеральная государственная собственность и управление ею; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование; федеральный бюджет; федеральные налоги и сборы; внешнеэкономические отношения;

Если иное не установлено в самом законе, он вступает в силу по истечении 10 дней с момента официального опубликования. Официальным опубликованием считается первая публикация полного текста законы в «Российской газете» или «Собрании законодательства РФ». Неопубликованные в официальном порядке законы не имеют юридической силы и не должны применяться. Это положение распространяется также и на законы, принятые субъектами РФ.

Следует отметить, что в настоящее время могут также действовать законы (а также иные нормативные акты) СССР, РСФСР, при условии, что они:

1) не отменены позднее принятым нормативным актам РФ;

2) не противоречат нормативным актам РФ.

Подзаконные нормативные акты.

Как указывалось выше, нормы гражданского права содержатся также в подзаконных актах указах Президента РФ, Постановлений Правительств РФ, актах министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

В качестве предмета регулирования указов Президента РФ могут выступать любые вопросы, отнесенные к его компетенции (ст. 83-89 КРФ), за исключением случае, когда соответствующие отношения согласно ГК РФ или иному федеральному закону могут урегулированы только законом. В противном случае тот или иной указ утрачивает свою силу на основании заключения Конституционного суда РФ. Указы не должны противоречить КРФ и федеральным законам. Они подлежат официальному опубликованию и вступают в силу, если иное не установлено самим указом, по истечении 7 дней.

Необходимо отметить, что указы, распоряжения Президента РФ могут носить и ненормативный, индивидуальный характер (н-р: о награждении почетной грамоты за вклад в искусство) – в этом случае они не являются источником права.

Постановления Правительства РФ. Правительство РФ, осуществляя исполнительную власть в государстве, принимает решения на основании и во исполнении законов РФ, Конституции РФ, указов Президента РФ. как правило, они имеют нормативный характер и издаются в форме постановления.

В случае их противоречия вышеуказанным нормативным актам, они могут быть отменены Президентом РФ (ст. 115 КРФ). Вступают в силу по истечении 7 дней с момента официального опубликования.

Акты федеральных органов исполнительной власти – это акты министерств, служб, агентств (приказы, инструкции, положения, указания). Издаваться они могут в случаях и в пределах, установленных законами РФ, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. Однако следует учитывать, что, для того, чтобы акты, затрагивающие права и законные интересы граждан или носящие межведомственный характер стали обязательными к применению всеми субъектами, т.к. приобрели нормативный характер, необходимо прохождение правовой экспертизы в Министерстве юстиции РФ и их опубликование. Официальное опубликование производится в Бюллетене нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти.

Контроль за правильностью и своевременностью опубликования нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти осуществляет Министерство юстиции РФ. Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней после их официального опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления их в силу.

Обычаи делового оборота - сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством (ч. 1 ст. 5 ГК РФ).

Особенностью данного источника права является его ненормативный характер: обычаи не принимаются государственными органами в установленном порядке, а складываются стихийно, в силу частого применения.

В настоящее время обычаи чаще всего применяются во внешнеэкономических отношениях, в биржевой, банковской сферах деятельности, торговом мореплавании. Что же касается содержания обычая, то законодатель выделили только обычаю делового оборота, применяемый исключительно в сфере предпринимательских отношений. Для признания его таковым он должен соответствовать следующим требованиям:

• правило поведения должно быть сложившимся;

• оно должно применяться широко, а не иметь узкоспециальный частный характер;

• сфера применения ограничена предпринимательскими отношениями;

• оно не должно быть предусмотрено законом (п. 4 Постановления ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 г. № 6/8).

Порядок применения обычаев предусмотрен в ГК РФ (ст. 311-312, 315, 421, 427) и иных актах (ст. 127, 129-131 КТМ РФ).

Очень близки к обычаям так называемые деловые обыкновения, т.е. устоявшиеся в гражданском обороте правила поведения. Они не являются источником права, однако если государство санкционирует деловое обыкновение, оно приобретает юридическую силу правовой нормы.

Правила морали и нравственности также не являются источниками гражданского права, но становятся таковыми в результате закрепления их в нормативном акте, входящем в систему гражданского законодательства. ГК РФ содержит охранительную норму, которая непосредственно связана с нравственностью (ст. 169 ГК РФ)