Методические рекомендации по изучению дисциплины

Раздел 1.Теоретические основы договорного права

Тема 1. Понятие, система и структура договорного права. Основные категории и юридические конструкции договорного права.

Предпосылками обособления и выделения договорного права в юридической науке и правоприменительной практике служит, прежде всего, возвращение в российское гражданское право права частной собственности, которое влечет за собой развитие цивильных свобод, и прежде всего свободы договора, который становится одним из главных принципов гражданского права. А признание источником гражданского права обычаев делового оборота, которые находят свое применение в праве обязательственном, позволяет говорить о необходимости выделения в обязательственном праве кроме традиционных двух разделов (договорные и внедоговорные обязательства), как минимум трех – договорно-нормативные (предусмотренные законом), договорно-свободные (непредусмотренные законом) и внедоговорные (деликтные и кондикционные).

Предметом договорного права являются только регулируемые и нерегулируемые имущественные отношения в сфере гражданского оборота. Неоднородная структура договорного права предполагает и неоднородность методологии. Так, при анализе норм гражданского законодательства, посвященных нормативным договорам (часть вторая ГК РФ) прослеживается смешанная методология: императивно-диспозитивная, при чем процентное соотношение императивных и диспозитивных норм у различающихся по предмету договорных обязательств может отличаться на порядок. Очевидно, что при введении в гражданский оборот договоров, не предусмотренных законом, какая бы то ни было регуляция отсутствует, но с точки зрения правовой методологии встает вопрос о пределах и границах свободы такого договора в целях придания ему правовой защиты. Важно определить пределы диспозитивного (локального) договорного регулирования.

Принципы договорного права должны быть отличны от принципов гражданского права и должны быть отличны от принципов права обязательственного. При этом перечисленные принципы являются сами по себе принципами-нормами, то есть они закреплены в конкретных законодательных нормах. Однако, с учетом предложенной выше структуры договорного права и возможности существования «свободных» договоров, возникает необходимость в выявлении принципов-доктрин, принципов-аксиом, принципов-презумпций. Классическая теория договора исходит из постулатов равенства и независимости сторон, базируется на принципе свободы договора, однако для многих договоров указанные положения не подходят.

Основными категориями и юридическими конструкциями договорного права являются: сделка, договор, соглашение, обязательство, договорное обязательство, встречное предоставление, договорное регулирование, договорная ответственность, стадии договорного процесса.

Тема 2. Договор в романо-германской и англосаксонской правовых системах.

По французскому законодательству (статья 1101 ФГК) договором признается соглашение, посредством которого одно лицо или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед несколькими другими лицами дать что-либо, сделать что-либо или не делать чего-либо. Гражданский кодекс Нидерландов признает, что договором является «многосторонняя сделка, в которой одна или несколько сторон принимают на себя обязательства по отношению одной или нескольких других сторон». А Германское гражданское уложение (ГГУ), используя правовую конструкцию договора, не содержит его легального определения.

Единообразный торговый кодекс США считает договором «правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон», при этом соглашением признается «… фактически совершенная сделка сторон, наличие которой вытекает из их заявлений или иных обстоятельств…».

При исследовании стадии заключения договора в сравнительно-правовом аспекте следует иметь ввиду, что германское право в этом вопросе отличается от французского. В Германии элементами заключения договора являются: оферта, акцепт, соглашение по существенным условиям, соблюдение формы. Во Франции это: оферта, акцепт, правомерный мотив, соглашение по существенным условиям, соблюдение формы. Согласно ст.1108 ФГК договор без правомерного мотива недействителен.

В англо-американском (общем) праве элементами заключения договора являются: оферта, акцепт, правомерный мотив, соглашение по существенным условиям, соблюдение формы (налицо совпадение с французской доктриной). Более того, общее право не признает безвозмездного договора, то есть безвозмездный договор договором не является. Возмездность договора в общем праве обусловлена конструкцией «встречное предоставление», которое выражается в форме либо юридической выгоды оферента, либо юридического ущерба акцептанта.

При рассмотрении особенностей американского договорного права нельзя помимо указанных выше обязательных критериев (мотив; обещание; встречное предоставление) не упомянуть о принципе эстоппель (estoppel). Принцип появился в недрах судебного прецедента и представляет собой лишение права возражения по причине обещания, так как справедливость требует, чтобы в некоторых случаях тот, кто дал обещание, был обязан его выполнить. Сущность этого принципа в том чтобы дополнить и исправить принцип встречного предоставления. Он считается отдельным источником обязательства, независимым от договора (отдельный способ возникновения внедоговорного обязательства). Функциями его являются: исправить несправедливость принципа «встречного предоставления» в отношении некоторых обещаний, лишенных встречности и приносящих ущерб кредитору; заставить людей в своих личных и деловых отношениях вести себя честно. В специальной литературе указываются элементы принципа estoppel: справедливость требует принудительного исполнения обещания; кредитор разумно надеялся, что должник выполнит свое обещание; должник предвидел доверие кредитора; кредитор понес существенный ущерб; четкое и ясное обещание должника; в отношении третьего лица – совпадение ущербоприносящего доверия третьего лица и доверия кредитора, приносящего выгоду третьему лицу (совпадение двух доверий). Сфера применения в судебной практике: принудительное исполнение обещания, сделанного в ходе предварительных переговоров, ведущих к заключению договора; принудительное исполнение обещания, составляющего часть недействительного договора; принудить оферента не отзывать его оферту; обещать сделать дарение.

В англо-американском праве договоры классифицируются в зависимости от дихотомического деления на: делимый и неделимый; основной и подсобный; устный и письменный; реальный и консенсуальный; односторонний и двусторонний; свободный и обязательный; смешанный и однородный; присоединения и взаимно разработанный.

Кроме дихотомических видов договоров американское право также дискреционный договор, в силу которого стороны согласились, что оферент не может отозвать свою оферту и адресат оферты вправе ее принять в любое время в течение указанного срока. Обычно требуется встречное предоставление, поэтому он иногда называется «оплаченная оферта» (paid-for offer). В течении указанного в договоре срока он не прекращается ни смертью оферента, ни смертью акцептанта и даже выраженным отказом акцептанта. Тот факт, что акцептант предоставил оференту достаточное встречное предоставление, оставил оферту открытой до самого конца указанного срока. Дискреционный договор, допускающий уступку прав адресата оферты другому лицу, отличается от российской безотзывной оферты, которая не допускает перемену адресата оферты. Этот договор есть одновременно и договор, и передаваемая оферта (российское право не признает такого положения).