Уголовный процесс Современные проблемы Сборник Томин

поведение тех, кто руководствуется или, по крайней мере, призваны руко-

водствоваться этими актами1.

Кто сегодня желает стабильности законодательства? Предположитель-

ный ответ – студенты, практики, издатели, выпустившие большим тиражом толстые комментарии. Мотивы для этого у каждой группы самые прозаиче-

ские. У студентов, например, нежелание переучивать завтра то, что выучили сегодня. Но поклонников «железного консерватизма», как мы уже сказали,

можно встретить не только среди студенческой братии. А раз есть поклонни-

ки, значит, есть и противники. И именно они формулируют вопрос: всегда ли целесообразно превращать тексты законов в их противоположность? Ответ на него не может быть однозначным.

Итак, кто же за то, чтобы тексты законодательных актов превращались в свою противоположность? Прежде, чем высказать предложение, узнаем мнение предшественников. Мишель Монтень: «Весьма сомнительно, может ли изменение действующего закона, каков бы он ни был, принести столь оче-

видную пользу, чтобы перевесить то зло, которое возникает, если его потре-

вожить; ведь государство можно в некоторых отношениях уподобить строе-

нию, сложенному из отдельных, связанных между собой частей, вследствие чего нельзя поколебать даже одну среди них без того, чтобы это не отрази-

лось на целом. Законодатель фурийцев велел, чтобы всякий, стремящийся уничтожить какой-нибудь из старых законов или ввести новый, выходил пе-

ред народом с веревкой на шее с тем, чтобы, если предлагаемое им новше-

ство не найдет единогласного одобрения, быть удавленным тут же на месте.

А законодатель лакедемонян посвятил всю свою жизнь тому, чтобы добиться от сограждан твердого обещания не отменять ни одного из его предписаний.

Эфор, так безжалостно оборвавший две новые струны, добавленные Фрини-

сом к его музыкальному инструменту, не задавался вопросом, улучшил ли

1 В Англии действуют нормативные акты, датированные еще XIII в. Например, Magna Carta

– Великая хартия вольностей, дарованная баронству королем Англии Джоном 15 июня

1215 г.

61

Фринис свой инструмент и обогатил ли его аккорды; для осуждения этого новшества ему достаточно было и того, что старый привычный образец пре-

терпел изменение; то же означал и древний, заржавленный меч правосудия,

который бережно хранился в Марселе»1.

На наш взгляд, исторические примеры, приведенные философом, очень интересны. Более детальное описание законодательных привычек древних греков можно встретить у М. А. Чельцова-Бебутова. Он вносит ясность в жесткий порядок внесения предложений de lege ferenda (предложение с угро-

зой удушением или без ...), о котором упоминалось выше. По его данным, та-

ким образом защищался не закон, а обычай. Вот, что он пишет по этому по-

воду: «Обычно речь шла не о написании новых законов, а о записи в виде за-

кона действующего обычая, в сохранении которого угнетаемые массы видели некоторую гарантию против произвола аристократов. Поэтому полумифиче-

ский Залевк, выражавший интересы крестьянской массы и сам бывший пас-

тух и даже раб, согласно преданию с чрезмерной строгостью оградил свои законы от изменений»2. Порядок внесения предложений и последствия в слу-

чае их непринятия изложены. И еще одна немаловажная деталь: в случае принятия предлагаемых изменений закона, душили того, кто защищал ста-

рый закон от имени государства3.

Но несмотря ни на что, закон развивался и в этих странах. Следова-

тельно, изменчивость законодательства сродни естественным природным процессам. Закон не может не преобразовываться. Родившись, закон, как ре-

бенок, начинает расти и развиваться, потому и некоторые нормы, подобно одеждам, со временем станут ему тесными. И замечательно если «обновки» будут подбираться в соответствии с возрастом. Хуже, если гардероб будет

1Монтень М. О привычке, а также о том, что не подобает без достаточных оснований менять укоренившееся законы. // Опыты. Избранные главы. М. : Правда, 1991. С. 95.

2Курс уголовно-процессуального права. Очерки по истории суда и уголовного процесса в рабовладельческих, феодальных и буржуазных государствах. СПб., 1995. С.80.

3Там же.

62

сшит, как говорится, на вырост, либо «ребенку» предложат донашивать чью то вполне крепкую, но давно вышедшую из моды одежду.

Словом, законодательство менялось, меняется и будет меняться. Это аксиома. Отмена «шейных процедур» лишь ускорила этот процесс и сделала его отчасти безответственным. А скорость в союзе с безответственностью вещь небезопасная.

§ 7. Современная уголовная юстиция в нашей стране может быть лишь юстицией переходного периода

Точнее, должна бы такой быть. Справедливостью переходного пери-

ода?

Однако переходной от чего к чему? Вот экономисты, ничтоже сумняшеся, сразу же после наступления смутного времени образовали Институт

экономики переходного периода. А юристы, наговорив множество слов, иногда даже принимающих вид концепций, о характере переживаемого страной и обществом времени для уголовной юстиции, помалкивают. Вынужден отметить, что из списка ВАК исчезла давшая в свое время множество интересных работ специальность «Управление в социальных и экономических системах (экономические, юридические и технические науки)». Приказом Министерства науки и технологий РФ от 25 января 2000 г. № 17/41 не предусмотрена уже и специальность 12.00.13, ранее министерским усмотрением сменившая славную 05.13.10. – управление в социальных и экономических системах (экономические, юридические и технические науки).

Академию МВД СССР, в стенах которой под эгидой ныне покойного С. М. Крылова творили и росли талантливые управленцы (Г. Аванесов, А. Ипакян, Г. А. Туманов и многие др.) переименовали в Академию Управления. Однако внимание в ней к науке управления существенно уменьшилось. Немногие оставшиеся ей верными, так и хочется сказать «ленинцы», защищают докторские диссертации в рамках сильно урезанной и лишенной мно-

1 Бюллетень ВАК РФ. 2000. № 3.

63

гих управленческих возможностей специальности 12.00.111 (подотрасль «ор-

ганизация правоохранительной деятельности»). Например, С. А. Капитонов,

аспирант талантливейшего Г. А. Туманова, приведшего за собой в науку управления немало управленцев.

Тем не менее, приведу, по-моему, требующие внимания и серьезного осмысления слова того же С. А. Капитонова: «Исподволь… вкрались болез-

ни, приведшие к весьма печальным последствиям: исключению социального управления… из официального перечня научных специальностей, по кото-

рым могут защищаться диссертации на соискание ученой степени доктора и кандидата юридических наук»2.

Не могу опять же не обратить взор в сторону экономистов. Они науку управления, управление в экономических и социальных системах сохранили,

за что им честь и хвала. Но у них, разумеется, не юридические, а экономиче-

ские науки.

А ведь из существования проблемной ситуации пора делать выводы и искать выходы из нее, пути ее разрешения или преодоления.

Есть еще одна, кроме названных выше, очень весомая и неприятная причина, по которому уголовная юстиция переходного периода не может быть справедливой. Дело в том, что правосудие переходного периода (а это наше сегодня) из политических соображений не может не быть выборочным. «…В случае с Ходарковским, – пишет А. Бушков, – правосудие было, чего уж там, избирательным»3. У меня у самого есть заметки, касающиеся множе-

ства ситуаций, связанных с деятельностью Б. Н. Ельцина, поэтому очень приятно найти единомышленника, который, как и ты, режет правду матку. В

основном именно поэтому и цитирую А. Бушкова.

1Судите сами. Напомню, полностью наименование специальности звучит так: «судебная власть, прокурорский надзор, организация правоохранительной деятельности, адвокатура».

2Капитонов С. А. Правообеспечительный потенциал милиции (вопросы теории, методологии и организации) : автореф. дис… докт .юрид. наук. М., 2003. 45 с.

3Бушков А. Владимир Путин. Полковник, ставший капитаном. М. : ЗАО «Олма Медиа групп», 2008. С. 100.

64

Лицу, осмысливающему проблемную ситуацию, иногда бывает трудно остановиться в своих размышлениях. Я попробую это сделать сейчас.

В приводимой лекции, разумеется, сказано не обо всем, что решился бы сказать автор. Хотя, понятно, ему очень хотелось бы поведать и о есте-

ственном управленческом законе штатной численности, несоблюдение ко-

торого привело к вопиющему качественному некомплекту в правоохрани-

тельных и квазиправоохранительных органах, о бездумности абсолютизации прав индивида, в их отрыве от законных интересов других личностей, в от-

рыве прав индивида от его обязанностей. По моему мнению, реальное и эф-

фективное обеспечение законных интересов личности средствами уголовного судопроизводства требует ограничения прав личности, в том числе так назы-

ваемых неотчуждаемых. Уголовное судопроизводство ни в одной стране, в

нашей в том числе, не может существовать без принуждения.

Итак, я не назвал всего, что, по моему мнению, является насущными проблемами современного отечественного уголовного судопроизводства.

Возможно, мне удаться сделать это во второй части предлагаемой читателю лекции-монографии. Необходимо сказать, что очень хотелось бы услышать от коллег: «Нельзя бороться с преступностью, не борясь с нею»1. Сейчас же я завершаю изложение следующим, не очень сжатым, заключением.

§ 8. Резюме

Мне представляются способными привести к разрешению насущных проблемных ситуаций современного отечественного уголовного процесса и вследствие этого совершенно необходимыми нижеследующие направления его совершенствования и в ряде случаев даже преобразования.

1. Соблюдать принцип экономии ответственности. В частности,

устанавливать в законе такие форму и меру ответственности виновных, кото-

1 Я думал таким образом, вероятно, со времен Великой Отечественной войны. См.: Томин В. Т. Современная уголовно-процессуальная доктрина: инструмент или преграда в борьбе с преступностью? (Опыт социально-правового и психологического анализа криминальной ситуации) // Правовые и организационно-тактические проблемы борьбы с преступностью в Сибирском регионе : матер. науч.-практ. конф. (5–6 февраля 1998 г.). Ч. I. Красноярск : Юридический департамент Совета Европы, МВД СССР и др., 1998. С. 29–33.

65

рые соответствовали бы общественному и профессиональному правосозна-

нию, менталитету отечественного общества. Всюду, где возможно, заменять уголовную ответственность другими ее видами, а такое наказание как лише-

ние свободы –штрафами, требованием возмещения вреда и иными альтерна-

тивными наказаниями, прежде всего, подталкивающих злочинца к понима-

нию, ощущению, прочуствованию им причиненного вреда, на сопережива-

ние потерпевшему, а не на противостояние стороне обвинения1.

Само объявление того или иного деяния преступным и подлежащим уголовному наказанию должно соответствовать народному менталитету, об-

разу жизни этого народа, его нравственности и правосознанию, не только су-

есловию избранных, как правило, редко доступных преступным посягатель-

ствам. В этом плане может быть воспринят как злочинство состав преступле-

ния, предусмотренный ст. 245 УК РФ (жестокое обращение с животными),

особенно ч. 2, предусматривающая в качестве наказания лишение свободы. 2. Представляется совершенно необходимым возвращение конфис-

кации имущества в число полноправных (пусть дополнительных) мер уго-

ловного наказания.

Конфискация имущества преступника необходима не только в качестве компенсационной меры, но и в качестве меры воспрепятствования или/и

продолжения преступной деятельности как коррупционной, так и иной направленности, особенно, если речь идет об организованной и профессио-

нальной преступности. Недопустимо оставлять материальные возможности представителям организованных преступных групп, организаций, сообществ

1 В послании президента страны Федеральному Собранию от 12 ноября 2009 г. содержатся следующие положения: «В уголовном законе следует шире использовать… административную преюдицию, то есть привлекать к уголовной ответственности только в случае неоднократного совершения административного правонарушения. Надо шире применять штрафы в качестве наказания за малозначительные преступления и преступления средней тяжести, не связанные с насилием, если взыскать штраф невозможно, то применять принудительные работы, которые необходимо ввести как самостоятельный вид наказания» (РГ. 2009. № 214). Наверное, более подходящее место для извлечений из послания президента не в сноске, а в основном тексте. Однако дело в том, что автор имел возможность ознакомиться с текстом послания Президента после того, как его собственный текст уже был завершен. И он решил, что не место красит слова, а их содержание.

66

для возобновления или продолжения их преступной деятельности. России необходимо последовательно выполнять не только свои обязательства перед законопослушными гражданами (см. ч. 3 ст. 35 Конституции РФ), но и перед международным сообществом (см. Международную конвенцию о борьбе с финансированием терроризма)1.

3. Очистить современный отечественный уголовный процесс от

процедур, обрядов и деклараций, не служащих достижению справедливо-

сти и эффективности уголовного судопроизводства. Убрать как можно дальше из процедурных формулировок и иных правовых конструкций фор-

мулы демагогичности, декларативности, красивости и мелодекламации;

упоминание всуе терминов демократия, гуманизм, либерализация.

4. Сократить до минимума число лиц, обладающих властными

полномочиями в сфере уголовного судопроизводства. Чрезмерное количе-

ство лиц, обладающих властными, или какими другими полномочиями в от-

ношении граждан – питательная почва для коррупции. Такое сокращение це-

лесообразно произвести одновременно с радикальной чисткой, осуществ-

ленной во всех правоохранительных органах, включая суды. Вовсе не обяза-

тельно наказывать не умеющих, просто надо искать способы направления их

вте сферы деятельности, где они могут оказаться полезными.

Вэтом отношении крайне опасными представляются заявления судей-

ских руководителей о нехватке судей. По моему мнению, судей вполне до-

статочно. А вот процедуры и формы, которые для них устанавливаются, за-

частую громоздки и неэффективны и, как будто специально, все дальше ре-

формируются именно в этом направлении(см. п. 2).

Находясь в составе делегации Союза юристов в Нью-Йорке и Вашинг-

тоне, не мог не побывать на заседаниях их судов по уголовных делам. В за-

конодательстве США широко используется не только административная

1 Автор принадлежит к числу тех процессуалистов, которых смущает формулировка, содержащаяся в ч. 3 ст. 1 УПК РФ: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью законодательства Российской Федерации, регулирующего уголовного судопроизводство».

67

преюдиция, но и разграничение уголовной и административной подсудности,

для иностранца не очень заметное. В одной из публикаций, подготовленной по впечатлениям того визита, я писал о том, что слушание одного из дел, за-

кончившегося пятью днями ареста, продолжалось (я засек время по своим часам) 45 секунд1.

И не могу не сказать, что подготовка законопроектов заинтересован-

ными ведомствами, в частности, судебным руководством для судов, уже не раз демонстрировала отечественному законотворчеству эффект столь попу-

лярных граблей.

5. Сократить до минимума число начальников среди лиц, обладаю-

щих властными полномочиями в сфере уголовного судопроизводства. Это особенно относится к системам МВД России, ФСБ России, где подчинен-

ность работников начальникам вступает в прямое противоречие с принципом

процессуальной независимости должностных лиц – участников уголовного процесса. Лицо, ответственное за судьбу подследственного, или подсудимого

– не начальник следственного отдела или председатель суда, а следователь или судья, в производстве которых находится дело.

6. Оставшемуся личному составу, в частности, органов внутренних

дел должно быть обеспечено достойное денежное содержание и нор-

мальные материально-бытовые условия. Следователи и оперативные уполномоченные органов внутренних дел не должны находиться в худшем материальном положении, чем следователи прокуратуры, другие прокурор-

ские работники и судьи.

Современный отечественный уголовный процесс в значительной мере ориентирован на магазинные витрины и заслоняющие сущность зеркальные окна так называемой западной демократии. Между тем, наше Отечество – ев-

роазиатская страна. И из этого следует делать, бесспорно необходимые, на

1 См.: Томин В. Т. Фабрика уголовного судопроизводства. Один день в Доме уголовных судов в Нью-Йорке и немного про 8-ю авеню // Нижегородская правда. 2002. 28 апреля. С. 3.

68

мой взгляд, выводы: прекратить попытки превратить органичный для России смешанный уголовный процесс в насаждаемый состязательный. Из Н. М. Ка-

рамзина помню, что присяжные на Руси были соплеменникам заподозренно-

го, вместе с ним присягавшие перед судьей, что он (заподозренный) невино-

вен.

7. Прекратить бездумное введение суда присяжных. У меня, как и у многих моих коллег, есть обоснованные сомнения, что этот судебный инсти-

тут действительно необходим современной России. Однако, по крайней мере,

следует сначала подвести реальные итоги, проанализировать и осмыслить ре-

альные результаты провозглашенного эксперимента по введению суда при-

сяжных. Отмечу, что в США, начиная с ХХ в. можно «проследить постепен-

ное заметное уменьшение роли жюри в судебном процессе»1.

На мой взгляд, просто необходимо провести непредвзятое исследова-

ние отношения к суду присяжных профессионалов – сотрудников правоохра-

нительных органов, общественного мнения и общественного настроения о нем. Целесообразно при исследовании выделить из общего числа отношение к суду присяжных среды функционирования с преобладающим исламским,

буддистским или старообрядческим населением; территорий с малой плот-

ностью проживающих на ней личностей; северных народов.

9. Следует внести изменения в п. «о» ст. 71 и в ст. 72 Конституции

Российской Федерации, необходимые в виду того, что Россия – страна огромная и различная, что она не унитарное, а федеративное государство.

Почему вдруг решили, отступая от выстраданного Советского, и не только Советского – передового мирового опыта, что к истине и справедливости в многообразном мире нас приведет единообразие процессуальных форм и

процедур?2

1Фридман Л. Указ. соч. С. 142.

2Мне представляется, что особенно рьяно отстаивают как единственно возможные системы правосудия, единственные формы и процедуры правосудия, как правило те ораторы, которые других и не знают. Иногда, правда, бывают и другие причины.

69

Так, очевидно, что процессуальные сроки не могут быть одинаковыми для Москвы и для таких субъектов федерации как Саха – Якутия. Однако де-

ло, видимо, не только в процессуальных сроках.

Судоустройство и судопроизводство, например, в Чеченской и Ингуш-

ской республиках, видимо, не может не учитывать элементов и, главное, тра-

диций исламского менталитета. Вероятно, также необходимо исследовать вопрос о целесообразности учитывать буддистское мировоззрение при фор-

мировании судоустройства и судопроизводства в Республике Калмыкии и не только в ней.

Как гражданин Союза Советских Социалистических Республик, я готов рука об руку с другими гражданами, не забывшими об этом своем Великом Звании работать в таком центре. Мой отец отдал жизнь, защищая мать горо-

дов русских – Киев, когда я в силу, скорее в бессилие, своего возраста не мог встать рядом с ним. Дожив до 79 лет, я так и не смог отыскать его могилы в районе Борисполя, хотя в аэропорту с этим названием приземлялся. Ходил по тропке, полагая, что иду к памятнику павшим, чтобы с горечью вдруг обна-

ружить, что дорога ведет не к храму, а в сторону.

Но ведь в сердце моем старший политрук Тимофей Михайлович Томин смотрит, достоин ли его сын погибших во имя своих убеждений предков.

В.Т.Томин

Лекция 2. Понятие и назначение уголовного процесса

70