Юрий Басин ГП

мере, в какой это необходимо для защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения.

К числу ограничений гражданской правоспособности, в частности, относятся ограничения для лиц, не являющихся гражданами РК. Число таких ограничений в актах гражданского законодательства невелико. Так, например, в частной собственности иностранных граждан, согласно законодательству о земле, не могут находиться земельные участки, предоставляемые для ведения личного подсобного хозяйства, садоводства и дачного строительства.

Законодательными актами установлены ограничения для физических лиц, не являющихся гражданами РК, и на занятие некоторыми видами деятельности (адвокатской, нотариальной). Ограничения правоспособности могут устанавливаться не только для определенных категорий физических лиц, но и для отдельных физических лиц в качестве наказания за совершенные преступления. Эти ограничения устанавливаются приговором суда в соответствии с Уголовным кодексом РК, который предусматривает в качестве вида наказания лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью.

Принцип равенства гражданской правоспособности не является всеобщим принципом для всех видов субъектов гражданского права, а распространяется только на физические лица. Что касается юридических лиц, то, во-первых, они не могут иметь права, которые по своей природе связаны только с физическими лицами (например, право завещать имущество). Вовторых, сама правоспособность юридических лиц для разных их видов не является равной. Так, правоспособность казенных предприятий уже, чем правоспособность государственных предприятий, имеющих имущество на праве хозяйственного ведения. Правоспособность учреждений уже, чем правоспособность хозяйственных товариществ. Правосубъектность юридических лиц подробнее рассматривается в главе о юридических лицах. Здесь же необходимо обратить внимание на то, что реализация правоспособности как физических, так и юридических лиц зависит от ряда обстоятельств, имеющих место в юридической реальности. Так, например, заниматься некоторыми видами деятельности имеют право лишь лица, имеющие соответствующее разрешение или лицензию. Занятие некоторыми видами деятельности связано с обязательной регистрацией этих лиц или наличием высшего образования и прохождением государственной аттестации (например, для занятия адвокатской деятельностью). Закон иногда связывает саму меру правоспособности с определенными фактами, в частности, получением лицензии. Например, ст. 35 ГК устанавливает, что правоспособность юридического лица в сфере деятельности, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента ее получения и прекращается в момент ее изъятия, истечения срока действия, признания недействительной. Таким образом, правосубъектность юридического лица может изменяться во времени в связи с наличием определенных юридических фактов.

Все сказанное относительно содержания правоспособности и обстоятельств, связанных с ее реализацией, послужило в свое время основанием для возникновения теории правоспособности как динамически развивающегося явления. Так, М. М. Агарков полагал, что гражданская правоспособность для каждого лица в каждый данный момент означает возможность иметь конкретные права и обязанности в зависимости от его взаимодействия с другими лицами2 .

Теория динамической правоспособности с поправками на современные реалии, возможно, подходит для юридических лиц. Но по отношению к физическим лицам она противоречит не только нормам ГК, но и конституционному принципу равенства прав человека и гражданина. Действительно, ряд предусмотренных законодательством обстоятельств могут влиять на реализацию правоспособности граждан. Но эти

обстоятельства не изменяют правоспособности физических лиц, как это имеет место в отношении лиц юридических, а являются условиями ее реализации. Поэтому, применительно к физическим лицам, следует четко различать правоспособность как равную для каждого лица и условия ее реализации.

Условия реализации правоспособности можно подразделить на общие и особенные. Наличие общих условий необходимо для реализации правоспособности во всех случаях. Особенные условия необходимы для реализации правоспособности в определенных, предусмотренных законодательством, случаях.

Общим условием реализации правоспособности является дееспособность, которая именно в качестве такого общего условия охватывается понятием правосубъектности.

Дееспособность гражданина в полном объеме наступает по достижении им 18-летнего возраста. Реализация правоспособности недееспособных граждан происходит через их законных представителей.

Помимо дееспособности как общего условия реализации правоспособности законодательство в ряде случаев предусматривает также особые условия ее реализации. Это

— получение лицензии или иного разрешения, наличие специального образования, прохождение аттестации и другие, установленные законодательством, обстоятельства. Например, в соответствии с законодательством о производственном кооперативе его членом может быть лицо, достигшее 16-летнего возраста и способное принимать трудовое участие в деятельности кооператива.

Все особые условия реализации правоспособности по своей правовой природе являются юридическими фактами и понятием правоспособности юридических лиц не охватываются, поскольку законодательство исходит из конституционного принципа равной правоспособности граждан и других физических лиц.

Дееспособность. В отличие от правоспособности, как юридического свойства человека, не связанного с его психическим состоянием, дееспособность обусловлена наличием у него достаточно развитых интеллекта и воли, способности осознавать свои действия и руководить ими. Поэтому закон предусматривает, что дееспособность в полном объеме возникает у граждан с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении ими 18-летнего возраста. Таким образом, устанавливается презумпция психической зрелости совершеннолетних, позволяющей им быть полностью дееспособными. Совершеннолетние лица своими действиями могут в полном объеме приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. В частности, понятием дееспособности охватываются способности самих граждан совершать сделки (сделкоспособность) и другие правомерные действия, а также нести ответственность за гражданские правонарушения (деликтоспособность). При этом дееспособность представляет собой именно юридическую способность совершать действия, руководить ими и отвечать за них, а не само совершение действий. Последние могут быть юридическими фактами.

Все граждане имеют равную дееспособность, если иное не установлено законодательными актами (п. 3 ст. 17 ГК).

Связь дееспособности гражданина с состоянием его интеллекта и воли приводит, вопервых, к необходимости ограничения дееспособности несовершеннолетних и, во-вторых, к возможности лишения или ограничения дееспособности совершеннолетних лиц вследствие недостатков их интеллекта и воли. Ограничения дееспособности несовершеннолетних устанавливаются непосредственно законодательными актами, если иное ими не предусмотрено, а совершеннолетних — только судом в случаях, предусмотренных законодательными актами.

Из общего правила о возникновении дееспособности в полном объеме по достижении лицом 18-летнего возраста законодательство Казахстана делает лишь одно исключение: когда

законодательными актами допускается вступление в брак до достижения 18-ти лет, лицо, не достигшее этого возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак (п. 2 ст. 17 ГК).

По ст. 13 Закона “О браке и семье” от 17 декабря 1998 г. права и обязанности супругов порождает лишь брак, заключенный в установленном порядке. Поэтому следует сделать вывод, что фактический брак (сожительство) несовершеннолетнего не влечет за собой приобретения им дееспособности в полном объеме.

Гражданское законодательство РК не знает института эмансипации, т.е. объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным по решению компетентного государственного органа, как, например, по ГК РФ. Но ГК РК, впрочем, как и ГК РФ, предусматривает некоторые исключения из общего правила о наступлении полной дееспособности граждан с достижением совершеннолетия. Такие исключения касаются лишь отдельных сфер гражданских отношений. В частности, несовершеннолетние вправе вносить вклады в банки и самостоятельно распоряжаться внесенными ими вкладами (ст. 25 ГК).

Взависимости от уровня психического развития ГК РК устанавливает разную меру дееспособности несовершеннолетних граждан, подразделяя их на лица, не достигших 14летнего возраста, и лица от 14-ти до 18-ти лет.

Лица до 14-ти лет недееспособны. Поэтому сделки от их имени совершают родители, усыновители и опекуны, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 1 ст. 23 ГК). Они же отвечают за вред, причиненный недееспособными несовершеннолетними.

Из общего правила о недееспособности граждан, не достигших 14-летнего возраста, закон предусматривает некоторые исключения. Эти лица вправе совершать соответствующие их возрасту мелкие бытовые сделки, исполняемые при их совершении (п. 2 ст. 23 ГК), а также вносить вклады в банк и самостоятельно распоряжаться внесенными ими вкладами.

Под мелкими бытовыми сделками следует понимать незначительные по стоимости сделки, связанные с удовлетворением повседневных бытовых потребностей самого несовершеннолетнего, его семьи и иных знакомых ему лиц. К мелким бытовым сделкам относятся, например покупка пищевых продуктов, газет, школьных принадлежностей, приобретение билетов на проезд в городском транспорте и т.д. При этом бытовые сделки, совершаемые лицами, не достигшими 14-ти лет, должны одновременно отвечать следующим трем условиям. Во-первых, эти сделки должны быть мелкими, т.е. незначительными по стоимости. Во-вторых, они должны соответствовать возрасту несовершеннолетнего, т.е. уровню его психики, а круг таких сделок ограничен. Ясно, например, что уровень развития психического состояния у двухлетнего, 7-летнего и 13-летнего ребенка различен. Двухлетний ребенок по уровню своего психического развития не способен совершать даже мелкие бытовые сделки, а 7-летний вряд ли может совершать все даже мелкие бытовые сделки (например, приобретать спички). Хотя стоимость этих сделок может быть небольшой, но свойства спичек таковы, что их опасно передавать в руки ребенка, который может их использовать ненадлежащим способом. Как правило, дети этого возраста не могут выступать

вкачестве продавцов или дарителей даже по мелким бытовым сделкам. В третьих, лица, не достигшие 14-ти лет, могут совершать только сделки, исполняемые при их совершении, например, приобретать продукты только за наличный расчет, но не в кредит.

Взаконе невозможно установить общие критерии, по которым сделки следует считать мелкими и какие сделки соответствуют возрасту совершающего их несовершеннолетнего. Поэтому такие критерии носят в каждом отдельном случае оценочный характер, а саму оценку обычно первоначально проводит лицо, вступающее в сделку с несовершеннолетним. При возникновении спора: была ли совершенная сделка мелкой и соответствовала ли она возрасту несовершеннолетнего — спор решается судом.

Следует отметить, что в ГК РФ вопрос о дееспособности лиц, не достигших 14-летнего возраста, решается по-иному. Мелкие бытовые сделки могут заключать малолетние в возрасте от 6-ти до 14-ти лет. Они же, кроме того, вправе заключать сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации, а также сделки по распоряжению средствами, представляемыми законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения. Представляется, что такая формулировка закона вносит серьезные затруднения в оценку дееспособности несовершеннолетнего при совершении им конкретной сделки.

Вотличие от несовершеннолетних, не достигших 14-летнего возраста, граждане в возрасте от 14-ти до 18-ти лет дееспособны, хотя их дееспособность ограничена. По общему правилу закона (п. 1 ст. 22 ГК), они вправе самостоятельно совершать сделки, но с согласия родителей, усыновителей или попечителей. Форма такого согласия должна соответствовать форме, которая установлена для сделки, совершаемой несовершеннолетним.

Законодательными актами могут быть установлены случаи, когда на совершение сделки несовершеннолетними и за несовершеннолетнего требуется предварительное согласие органа опеки и попечительства. Обычно такие случаи предусматриваются семейным законодательством для наиболее важных сделок по отчуждению имущества (например, продажи квартир).

Несовершеннолетние в возрасте от 14-ти до 18-ти лет самостоятельно несут ответственность по совершенным ими сделкам, а также несут ответственность за вред, причиненный их действиями (п. 4 ст. 22 ГК).

Визъятие из общего правила о совершении сделок лицами в возрасте от 14-ти до 18-ти лет с согласия родителей, усыновителей или попечителей, несовершеннолетние указанного возраста вправе самостоятельно распоряжаться своими заработками, стипендией, иными доходами, к которым относятся доходы от предпринимательской деятельности или от работы

впроизводственном кооперативе в качестве его члена. Лица в возрасте от 14-ти до 18-ти лет также вправе самостоятельно распоряжаться созданными ими объектами интеллектуальной собственности, например, литературными произведениями, изобретениями и т.п., а также совершать мелкие бытовые сделки.

Расширение дееспособности лиц в возрасте от 14-ти до 18-ти лет в указанных случаях уравнивает их в дееспособности с совершеннолетними лицами. Ограничение дееспособности несовершеннолетних по распоряжению доходами или созданными ими объектами интеллектуальной собственности глушило бы стимулы к занятию деятельностью, приносящей доходы, или созданию объектов интеллектуальной собственности, которая сама по себе свидетельствует о достаточно высоком уровне психической зрелости несовершеннолетних. На случай же злоупотреблений со стороны несовершеннолетних в указанных случаях (например, растранжиривание доходов), ГК предусматривает право органов опеки и попечительства ограничивать несовершеннолетних в соответствующих правах или даже лишать этих прав.

Некоторые лица, достигшие возраста, с которым закон связывает возникновение дееспособности, в силу пороков своего психического состояния не способные в достаточной мере понимать значения своих действий и руководить ими, могут быть признаны по суду недееспособными или ограниченно дееспособными.

Согласно ст. 26 ГК, недееспособными могут быть признаны граждане, которые вследствие психического заболевания или слабоумия не способны понимать значения своих действий или руководить ими.

Как психическое заболевание, так и слабоумие являются видами психического расстройства, причем слабоумие, хотя и связано с болезненным состоянием, возникает с

момента рождения гражданина. Для признания гражданина недееспособным имеют значение лишь такие психические расстройства, которые повлекли за собой потерю способности понимать значение своих действий или руководить ими.

Признание гражданина недееспособным в связи с психическими расстройствами осуществляется только судом в порядке, предусмотренном Гражданским процессуальным кодексом, и служит основанием для установления над ним опеки.

Гражданин, признанный судом недееспособным в связи с психическим расстройством, не может самостоятельно совершать сделки, включая мелкие бытовые, и нести гражданскоправовую ответственность за свои поступки. От имени гражданина, признанного недееспособным, сделки совершает его опекун.

В случае выздоровления или значительного улучшения здоровья недееспособного гражданина, создавших ему возможность понимать значение своих действий и руководить ими, он по суду признается дееспособным, после чего с него снимается опека.

Ограничение дееспособности граждан по суду допускается в случаях злоупотребления ими спиртными напитками или наркотическими веществами, если в результате таких злоупотреблений гражданин ставит свою семью в тяжелое материальное положение (ст. 27 ГК).

Для ограничения дееспособности гражданина, злоупотребляющего спиртными напитками или наркотическими веществами, существенно то, что в результате таких злоупотреблений в тяжелое материальное положение попадает семья гражданина, независимо от количества членов семьи. Если гражданин не имеет семьи, а ставит в тяжелое материальное положение лишь самого себя, то это не служит основанием для признания его ограниченно дееспособным. Под тяжелым материальным положением семьи гражданина, злоупотребляющего спиртными напитками или наркотиками, следует понимать как существенное снижение ее материального жизненного уровня, так и невозможность повышения этого уровня, обусловленные указанными злоупотреблениями.

Над гражданином, признанным судом ограниченно дееспособным, устанавливается попечительство. Такой гражданин лишь с согласия попечителя вправе совершать все сделки, кроме мелких бытовых, а также получать заработную плату, стипендию, пенсию, иные виды доходов и распоряжаться ими.

Ограничение дееспособности гражданина и попечительство над ним отменяется на основании решения суда после прекращения злоупотребления гражданина спиртными напитками или наркотическими веществами.

Порядок признания гражданина ограниченно дееспособным и отмены такого ограничения определяется Гражданским процессуальным кодексом.

Опека и попечительство. Выше уже было сказано, что от имени недееспособных и ограниченно дееспособных лиц сделки совершают опекуны и попечители. Ими могут быть только совершеннолетние дееспособные лица.

Опекуны для представительства и защиты интересов недееспособных, а попечители — ограниченно дееспособных лиц назначаются специальными государственными органами опеки и попечительства.

Опекуны и попечители для представительства и защиты интересов несовершеннолетних лиц назначаются, если у последних родителей (усыновителей) нет или они не могут выполнять своих функций по представительству интересов несовершеннолетних. Порядок назначения опекунов и попечителей, их функции, права и обязанности определяются семейным законодательством.

§ 2. Имя и место жительства гражданина. Акты гражданского состояния

Заключение субъектами прав сделок, участие в конкретных правоотношениях невозможны без индивидуализации этих субъектов, без определения того, какой именно конкретный субъект права совершает сделку, имеет субъективные права и обязанности. В гражданском праве признаки, по которым происходит индивидуализация граждан и юридических лиц как субъектов права различны. Для граждан такими признаками являются имя и место жительства.

Имя гражданина — важнейшее средство его индивидуализации. Гражданин приобретает и осуществляет права под своим именем (п. 1 ст. 15 ГК). Под именем закон понимает полное имя гражданина, включая фамилию, собственное имя, а по желанию и отчество. Юридическое значение имеет только имя, присвоенное в установленном официальном порядке и зафиксированное в документах (свидетельстве о рождении, удостоверении личности, паспорте и т.п.).

Законодательством могут быть предусмотрены случаи анонимного приобретения гражданских прав и осуществления обязанностей или использования псевдонима (вымышленного имени). Так, например, большинство сделок купли-продажи, если они совершаются в устной форме, не требует выяснения и фиксации имен их участников.

Законодательством могут быть предусмотрены специальные правила осуществления прав анонимно или под псевдонимом. Например, автору в отношении его произведения принадлежит право издавать его под псевдонимом или анонимно (ст. 977 ГК, подпункт 2 п.1 ст. 15 Закона “Об авторском праве и смежных правах” от 10 июня 1996 г.).

Первоначально имя человеку присваивается в порядке, установленном семейным законодательством, после рождения человека. Гражданин вправе изменить свое имя или его составные части в общем порядке, установленном семейным законодательством, либо в порядке, предусмотренном законодательством для отдельных случаев.

По общему правилу перемена фамилии, имени, отчества гражданина допускается по достижении им 16-летнего возраста, по его ходатайству в разрешительном порядке. Разрешения на перемену имени выдаются лишь при наличии уважительных причин смены имени.

В специальном порядке осуществляется изменение фамилии как самих супругов, так и их детей при браке или разводе, а также детей при их усыновлении (удочерении).

От перемены имени следует отличать изменение написания фамилий и отчеств лиц казахской национальности. Эти лица по их желанию вправе изменить написание своих фамилий и отчеств с исключением несвойственных казахскому языку аффиксов, но с сохранением корневых основ фамилий и отчеств. Изменение написания фамилий и отчеств производится в упрощенном порядке органами внутренних дел при выдаче паспортов и удостоверений личности без внесения изменений в акты гражданского состояния (Указ Президента Республики Казахстан “О порядке решения вопросов, связанных с написанием фамилий и отчеств лиц казахской национальности” от 2 апреля 1996 г.).

Перемена имени, равно как и изменение его написания, не прекращает и не изменяет права и обязанности лица, приобретенные под прежним именем, анонимно или под псевдонимом. Поскольку перемена или изменение написания имени гражданина не должны затрагивать интересов его кредиторов и должников, последние должны быть своевременно извещены гражданином о такой перемене.

Имя гражданина может быть использовано другими лицами только с его согласия.

Место жительства гражданина. Другим индивидуализирующим гражданина признаком служит место жительства. Местом жительства гражданина признается тот населенный пункт, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, хотя бы физически он проживал то в одном, то в другом, то в третьем пункте (ст. 16 ГК). Прописка или государственная

регистрация места жительства имеют лишь доказательственное значение и сами по себе не определяют юридическое место жительства. Местом жительства признается именно населенный пункт, а не район этого пункта, не дом или квартира, в которой проживает гражданин. Адрес дома или квартиры лишь конкретизирует место жительства гражданина.

Юридические особенности имеет место жительства лиц, не достигших 14-ти лет, и лиц, находящихся под опекой. Место жительства этих лиц определяется соответственно местом жительства их родителей, усыновителей или опекунов и поэтому называется необходимым местом жительства.

Если родители лица, не достигшего 14-ти лет, проживают в разных населенных пунктах, то местом жительства несовершеннолетнего считается место жительства родителя, с которым он фактически проживает.

Термин “место жительства” употребляется в законе и в ином значении, чем указано выше. При разделении физических лиц на резидентов и нерезидентов учитывается не населенный пункт, а страна, в которой постоянно проживает физическое лицо.

Резидентами признаются физические лица, имеющие место жительства в Республике Казахстан, в т.ч. временно находящиеся за границей или находящиеся на государственной службе Республики Казахстан за ее пределами, а нерезидентами являются все остальные физические лица, не охватываемые понятием резидентов (ст. 1 Закона “О валютном регулировании” от 24 декабря 1996 г.3 ) Деление на резидентов и нерезидентов не зависит от гражданства физического лица. Таким образом, иностранец, постоянно проживающий в Казахстане, является резидентом, а гражданин Республики Казахстан, постоянно проживающий в другом государстве, признается нерезидентом.

Деление физических лиц на резидентов и нерезидентов имеет существенное значение для определения их прав и обязанностей в сфере валютного регулирования и налогообложения. Например, согласно п. 1 ст. 7 Закона “О валютном регулировании” все платежи по операциям между резидентами должны проводиться только в валюте РК, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. Платежи по операциям между резидентами и нерезидентами осуществляются по соглашению сторон в любой валюте — как национальной, так и иностранной.

Акты гражданского состояния. Под актами гражданского состояния понимаются важнейшие события в жизни гражданина, определяющие параметры его правового положения в обществе, прежде всего гражданско-правового и семейно-правового, и в силу своей правовой значимости подлежащие государственной регистрации. По своей правовой природе акты гражданского состояния относятся к юридическим фактам.

Закон “О браке и семье” определяет акты гражданского состояния как юридически оформленные обстоятельства, которые индивидуализируют человека и с которыми связано возникновение его прав и обязанностей.

В ГК РФ имеется специальная статья, в которой дан перечень актов гражданского состояния, подлежащих регистрации (ст. 47). В ГК РК аналогичной статьи нет, а актам гражданского состояния посвящен специальный раздел Закона “О браке и семье”. Подлежит государственной регистрации в органах записи актов гражданского состояния рождение, смерть, заключение брака, расторжение брака, усыновление (удочерение), установление отцовства (материнства), перемена имени, отчества и фамилии (ст.163 Закона “О браке и семье”). Закон “О браке и семье” определяет порядок государственной регистрации, изменения, аннулирования и восстановления записей актов гражданского состояния.

На основании записей актов гражданского состояния гражданам выдаются специальные документы, которые служат доказательством их гражданского состояния.

§ 3. Признание граждан безвестно отсутствующими

и умершими

Правоотношения с участием гражданина, который неизвестно где находится, а тем более, если при этом есть серьезные основания полагать, что безвестно отсутствующий умер, не могут нормально существовать и развиваться. Интересы лиц, которые находятся в правоотношениях с безвестно отсутствующими лицами, должны охраняться. Поэтому в ГК получили закрепление институты признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления умершим.

Гражданин может быть признан безвестно отсутствующим, если в течение одного года в месте его жительства о нем нет сведений (п. 1 ст. 28 ГК). Гражданин может быть объявлен умершим, если в месте его жительства нет сведений о нем в течение трех лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от несчастного случая, — в течение 6-ти месяцев (п. 1 ст. 31 ГК).

Особый порядок установлен для объявления умершим военнослужащих и иных лиц, пропавших без вести в связи с военными действиями. Эти лица могут быть объявлены умершими не ранее, чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий (ст. 31 ГК). Объявление гражданина умершим следует отличать от признания факта смерти гражданина, хотя для обоих случаев предусмотрен судебный порядок их установления. Порядок установления факта смерти гражданина в определенное время и при определенных обстоятельствах определен в ГПК, а не в ГК. Суд устанавливает такой факт, когда имеются доказательства смерти гражданина в определенное время и при определенных обстоятельствах, но органы записи актов гражданского состояния отказывают в регистрации события смерти.

Признание гражданина безвестно отсутствующим или объявление его умершим — это юридическая форма устранения неопределенности в правовых отношениях с его участием, основывающаяся на презумпции нахождения гражданина в живых при признании его безвестно отсутствующим или на презумпции смерти гражданина при объявлении его умершим. Как признание гражданина безвестно отсутствующим, так и объявление его умершим осуществляется в судебном порядке по правилам гражданского процессуального законодательства на основе заявлений заинтересованных лиц.

Объявление лица умершим не требует предварительного признания его безвестно отсутствующим. Условия и последствия признания лица безвестно отсутствующим и объявления умершим различны.

Гражданин может быть признан безвестно отсутствующим, если не менее одного года в месте его постоянного жительства нет сведений об отсутствующем. Важен не сам факт отсутствия гражданина в месте его жительства, а отсутствие в последнем сведений о гражданине.

Признание гражданина безвестно отсутствующим влечет за собой ряд существенных правовых последствий. Они серьезно отличаются от последствий объявления лица умершим, так как базируется на презумпции нахождения этого лица в живых. Важнейшее последствие

— это установление судом опеки над имуществом безвестно отсутствующего. Эта опека отличается от опеки над недееспособными лицами, хотя и обозначается одним термином. Опека над несовершеннолетними устанавливается для их воспитания и защиты их прав и интересов. Опека над имуществом заключается в управлении им со стороны опекуна в интересах безвестно отсутствующего. Поэтому возможности опекуна по управлению имуществом по сравнению с возможностями его собственника ограничены. Опекун должен заботиться о надлежащем содержании и сохранении имущества и ограничен в его расходовании. В частности, он должен обеспечивать за счет этого имущества выдачу содержания лицам, которых обязан был содержать безвестно отсутствующий, а также

обеспечивать погашение его задолженности по налогам и другим обязательствам. По существу, учреждение опеки над имуществом безвестно отсутствующего означает передачу имущества в доверительное управление опекуна. Права и обязанности доверительного управляющего раскрываются в соответствующей главе Особенной части ГК.

До признания судом факта безвестного отсутствия лица опека над имуществом отсутствующего может быть установлена в двух случаях. Во-первых, опекун может быть назначен по заявлениям заинтересованных лиц органами опеки и попечительства. Это делается, например, когда есть угроза пропажи имущества или при необходимости поддержания его в надлежащем состоянии. Во-вторых, ГПК предусматривает право суда после принятия заявления о признании безвестно отсутствующим предложить органу опеки и попечительства назначить опекуна для охраны имущества отсутствующего.

Кроме установления опеки над имуществом, признание гражданина безвестно отсутствующим влечет и ряд других правовых последствий. В частности, прекращается действие выданной им или ему доверенности (п. 7 и 8 ст. 170 ГК). Супруг лица, признанного безвестно отсутствующим, может расторгнуть с ним брак в органах записи актов гражданского состояния (п. п. 1 п. 2 ст. 16 Закона “О браке и семье”).

Объявление гражданина умершим влечет за собой такие же правовые последствия, что и его смерть, в частности, открывается наследство на его имущество. На основании вступившего в законную силу решения суда об объявлении лица умершим производится запись о его смерти в книгах записи актов гражданского состояния и выдается соответствующее свидетельство.

Гражданин, признанный безвестно отсутствующим или объявленный умершим, может появиться в месте его жительства, или его место пребывания может быть обнаружено. В этих случаях суд отменяет свое решение о признании гражданина безвестно отсутствующим или умершим (ст. 30 и п. 1 ст. 32 ГК). При этом опека над имуществом лица, в отношении которого отменено решение о признании его безвестно отсутствующим, отменяется. Но сделки, совершенные опекунами до отмены решения суда, сохраняют силу.

Объявление гражданина умершим не влечет за собой утраты его правосубъектности, если он окажется фактически в живых. Что касается субъективных прав, которые имел гражданин на момент объявления его умершим, то с отменой такого объявления некоторые субъективные права могут быть восстановлены, а восстановление других невозможно или может причинить необоснованный ущерб интересам других лиц. Поэтому ГК подробно регламентирует последствия отмены объявления гражданина умершим в отношении принадлежавшего ему имущества (ст. 32 ГК). Эти последствия различается в зависимости, во-первых, от того, перешло ли имущество к новому владельцу безвозмездно или на возмездной основе. Во-вторых, знали ли приобретатель и отчуждатель имущества, что гражданин, объявленный умершим, находится в живых.

Независимо от времени своей явки гражданин, объявленный умершим, может потребовать от любого лица возврата своего сохранившегося имущества, которое безвозмездно перешло к этому лицу. Лицо, которое приобрело имущество гражданина, объявленного умершим, по возмездной сделке, обязано возвратить имущество, а при его отсутствии — возместить убытки лишь тогда, когда это лицо было недобросовестным приобретателем, т.е. знало на момент приобретения имущества, что лицо, объявленное умершим, находится в живых. При этом отчуждатель имущества, знавший, что лицо, объявленное умершим, находится в живых, несет солидарную с приобретателем обязанность возврата или возмещения стоимости имущества.

§ 4. Правосубъектность гражданина в сфере предпринимательской деятельности без образования юридического лица

Правосубъектность гражданина в сфере предпринимательской деятельности без образования юридического лица — это единственная область правосубъектности гражданина, которой, с учетом ее специфики и важности, посвящена специальная статья в главе 2 ГК “Субъекты гражданского права”.

В соответствии с нормой п. 4 ст. 26 Конституции РК, в соответствии с которой каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности, ГК устанавливает, что граждане вправе не только создавать юридические лица, но и заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Исключения из этого правила могут быть установлены только законодательными актами, и касаются они определенных сфер предпринимательства. Например, банковской деятельностью могут заниматься только специальные юридические лица — банки.

Предпринимательская деятельность граждан без образования юридического лица регулируется помимо норм ГК, Законом об индивидуальном предпринимательстве и рядом других нормативных правовых актов. Если иное не вытекает из законодательства или существа правоотношения, то к предпринимательской деятельности граждан применяются нормы, регулирующие деятельность юридических лиц.

Правосубъектность граждан в сфере предпринимательской деятельности без образования юридического лица, как и вообще правосубъектность граждан, является равной. Граждане по своему выбору вправе заниматься индивидуальным предпринимательством лично или совместно. Лично предпринимательство осуществляется гражданином самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственности, а также иных прав, допускающих пользование и (или) распоряжение имуществом. Совместное предпринимательство осуществляется группой граждан (индивидуальных предпринимателей) без образования юридического лица, на базе имущества, принадлежащего гражданам на праве общей собственности, а также в силу иного права, допускающего совместное пользование и (или) распоряжение этим имуществом. Примерами совместного предпринимательства граждан служит предпринимательство в крестьянском хозяйстве, а также совместное предпринимательство в форме простого товарищества.

Индивидуальный предприниматель занимается своей деятельностью под своим именем. При совместном индивидуальном предпринимательстве все сделки, связанные с предпринимательской деятельностью, совершаются, а права и обязанности приобретаются и осуществляются от имени всех участников совместного предпринимательства, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

Законодательные акты предусматривают и условия реализации правосубъектности граждан в сфере индивидуальной предпринимательской деятельности. Так, индивидуальные предприниматели подлежат обязательной государственной регистрации в двух случаях. Вопервых, если они используют труд наемных работников на постоянной основе. Во-вторых, если совокупный годовой доход, исчисленный в соответствии с налоговым законодательством, превышает необлагаемый налогом размер совокупного годового дохода, установленный для физических лиц законодательными актами. Во всех иных случаях индивидуальный предприниматель может осуществлять свою деятельность без регистрации, но вправе по своему желанию зарегистрировать ее.

К числу необходимых условий осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности относится получение лицензии на лицензируемые виды деятельности.

Законодательные акты предусматривают банкротство индивидуального предпринимателя в случае его несостоятельности. Процедура банкротства и очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливаются ГК РК и другими законодательными актами.