ГЭК РХДиСХПД (2013-2014) Spr(1)
.pdfАкты проверок по вопросам, связанным с осуществлением финансово-хозяйственных операций, подписываются проверяющим (руководителем проверки) контролирующего (надзорного) органа, органа, осуществляющего ведомственный контроль, а также представителем проверяемого субъекта, лицом, осуществляющим руководство бухгалтерским учетом проверяемого субъекта, в соответствии с актами законодательства Республики Беларусь.
Докладная записка – информационный документ, адресуемый вышестоящему руководителю в порядке прямого подчинения и содержащий обстоятельное изложение какого-либо вопроса с выводами и предложениями составителя. В зависимости от содержания и целевого назначения докладные записки делятся на инициативные (внесение предложений, изложение просьбы, фактов, явлений) и отчетные (о ходе, состоянии, завершении работ, выполнении поручений, планов, о результатах командировки, проверки и т.д.). В зависимости от адресата докладные записки делятся на внутренние и внешние. Внутренние докладные записки адресуются руководителю организации и оформляются на стандартных листах бумаги формата А4 или A5. Внешние докладные записки адресуются руководителю вышестоящей организации и оформляются на общем бланке.
Текст докладной записки состоит из вводной и основной частей. В вводной части излагается состояние вопроса, факты, послужившие причиной для составления документа, проводится их анализ. В основной части докладной записки излагаются выводы, предложения, просьбы.
Внутренние докладные записки подписываются их составителями, внешние – руководителем организации. Датой докладной записки является дата ее подписания.
Справка – информационный документ, содержащий описание и (или) подтверждение тех или иных фактов служебного или биографического характера. Справка содержит констатацию каких-либо фактов без мнения автора о существе излагаемых вопросов. В зависимости от содержания и целевого назначения справки делятся на служебные и личные.
Служебная справка – официальный документ, содержащий сведения об основной деятельности организации (о штатной численности, о выполнении планов, заданий и др.).
Личная справка – официальный документ, подтверждающий сведения биографического и (или) служебного характера и выдаваемый гражданину (о месте работы и занимаемой должности, о периоде работы, о размере заработной платы и др.).
В зависимости от адресата справки делятся на внутренние и внешние. Внутренние справки адресуются руководителю организации и оформляются на стандартных листах бумаги формата А4 или A5. Внешние справки адресуются руководителю вышестоящей организации, сторонней организации или частному лицу и оформляются на общем бланке или стандартных листах бумаги формата А4 или А5 с использованием углового штампа.
Текст служебной справки может оформляться в виде таблицы, делиться на пункты, подпункты, иметь пояснения и ссылки. Период времени, к которому относятся приводимые в справке сведения, включается в заголовок к тексту либо помещается перед текстом.
Текст личной справки начинается с указания фамилии, собственного имени и отчества (если таковое имеется) лица, о котором сообщаются сведения. Не допускается использование речевых оборотов «выдана настоящая», «действительно работает». При наличии используются типовые формы справок, утверждаемые республиканскими органами государственного управления в установленном законодательством Республики Беларусь порядке.
Внешние справки подписываются руководителем организации, внутренние – их составителями. Справки, за содержание которых несет ответственность несколько лиц, подписываются всеми составителями.
При необходимости служебная справка может заверяться печатью. В обязательном порядке печатью организации заверяются личные справки.
Датой справки является дата ее подписания.
Разновидностью служебных справок являются сводки (об исполнении документов, сводка предложений и т.д.). Сводки оформляются в виде таблиц, графиков.
Письмо – обобщенное название различных по содержанию документов, выделяемое в связи с особым способом передачи текста (пересылка по почте и другим каналам связи). В зависимости от содержания различаются следующие разновидности служебных писем: письма-запросы, письма-ответы, письма сопроводительные, рекламационные, гарантийные, напоминания, извещения, приглашения и др. Письма составляются в структурных подразделениях, в компетенцию которых входит решение соответствующих вопросов. Письма подписываются руководителями организации и ее структурных подразделений согласно их компетенции и распределению обязанностей, закрепленным в локальных правовых актах организации. Датой письма является дата его подписания.
31
7. Особенности обеспечения защиты конфиденциальной информации
Экономическая безопасность – это такое состояние производственных отношений и организации информационно-правовых связей материальных, финансовых и интеллектуальных ресурсов, при котором гарантируется стабильность функционирования, финансово-коммерческий успех, прогрессивное использование научно-технических достижений и социальное развитие субъектов хозяйствования различных форм собственности.
Отечественный и зарубежный опыт свидетельствует, что основную роль в обеспечении сохранности коммерческой тайны и экономической безопасности играют сами предприятия, а не государственные органы. Для защиты коммерческих секретов организации создают собственные службы безопасности. Важной предпосылкой создания службы безопасности предприятия является разработка ее структуры, состава, положений о подразделениях и должностных инструкций для руководящего состава и сотрудников.
Меры обеспечения сохранности информации на отдельном предприятии могут быть различны по масштабам и формам и зависеть от производственных, финансовых и иных возможностей предприятия, от количества и качества охраняемых секретов. При этом выбор таких мер необходимо осуществлять исходя их принципа разумной достаточности, придерживаясь в финансовых расчетах «золотой середины», т.к. чрезмерное закрытие информации, так же как и халатное отношение к ее сохранению, могут вызвать потерю определенной доли прибыли или привести к серьезным убыткам.
Итак, проект обеспечения безопасности объекта представляет собой единый организационно-технический комплекс, в ходе формирования которого разрабатывается концепция обеспечения безопасности объекта или политика безопасности. Ее основу составляет перечень обязательных мероприятий, направленных на выработку плана действий по защите объекта: определение состава службы безопасности, ее место в организационной структуре предприятия, сфера ее компетенции, права и полномочия, варианты действий в различных ситуациях во избежание конфликтов между подразделениями. Подоплека конфликтов обычно состоит как раз в том, что многие считают требования, предъявляемые службой безопасности, необоснованно завышенными либо в том, что СБ «везде сует свой нос». Соблюдение вышеизложенных условий позволит ликвидировать почву для подобных ситуаций или разрешать их быстро и безболезненно. Политика безопасности определяет правильный с точки зрения организации способ использования коммуникационных и вычислительных ресурсов, правила доступа на объект, правила обращения с конфиденциальной информацией, а также процедуры предотвращения нарушений режима безопасности и реагирования на них.
Следует отметить, что эффективность политики безопасности будет находиться на должной высоте только в том случае, когда ее реализация будет представлять собой результат совместной деятельности сотрудников организации, способных понять все ее аспекты, и руководителей, способных влиять на ее претворение в жизнь. Не менее важным фактором, влияющим на действенность политики безопасности, представляется готовность персонала к выполнению ее требований, доведение до каждого его обязанностей по поддержанию режима безопасности. Соблюдение политики безопасности должно гарантироваться наличием ответственного по каждому виду проблем.
Разумеется, все основные положения политики экономической безопасности должны быть закреплены в соответствующих распорядительных документах, состав и содержание которых определяются спецификой предприятия. Однако, как правило, ни одна организация не сможет обойтись без положений о коммерческой тайне, о защите информации, об администраторе безопасности сети, правил, разграничивающих доступ к информации, содержащейся в автоматизированных системах, правил допуска персонала и посетителей в помещения, где производится обработка критичной информации, порядка проведения служебного расследования по факту нарушения правил безопасности.
Работы по оснащению и поддержке деятельности службы защиты информации, создание системы распорядительных документов входят в комплекс организационных мер, на основе которого может быть достигнут высокий уровень безопасности информации. Тем не менее перечисленные меры не позволяют на должном уровне поддерживать функционирование системы защиты без проведения целого ряда организационно-технических мероприятий. Их полный перечень слишком широк для того, чтобы полностью привести его в данной статье, скажем лишь, что они позволяют своевременно выявлять новые каналы утечки информации, принимать меры по их нейтрализации, совершенствованию системы защиты и оперативно реагировать на нарушения режима безопасности.
Разработанные документы определяют функции, необходимые для организации работы СБ, а также контрольно-проверочные и другие специальные функции, осуществляемые ею в процессе деятельности, среди которых можно выделить:
–административно-распорядительную — подготовка решений по поддержанию режимов безопасности и конфиденциальности, определению положений, прав, обязанностей и ответственности должностных лиц по вопросам безопасности, а также по осуществлению представительских функций предприятия в данной области;
–хозяйственно-распорядительную — определение (совместно с другими подразделениями предприятия) ресурсов, необходимых для решения задач по обеспече-нию безопасности предприятия, подготовка и проведение мероприятий организационно-технического и правового характера, направленных на сохранность его собственности,
вт.ч. интеллектуальной;
–учетно-контрольную — определение критически важных направлений финансово-экономической, производственно-коммерческой и других видов деятельности, подлежащих защите, а также возможных каналов
32
утечки информации и других угроз финансовой стабильности и устойчивости предприятия, оценка источников их возникновения, налаживание действенного контроля;
–организационно-техническую — создание организационной структуры СБ, а также других структур по отдельным направлениям работы (защита информации, экономическая безопасность), организация взаимодействия между отдельными структурными подразделениями предприятия, способствующими достижению целей политики безопасности;
–планово-производственную — разработка комплексных программ и отдельных планов обеспечения безопасности предприятия, подготовка и проведение соответствующих мероприятий;
–материально-техническую — материально-техническое и технологическое обеспечение деятельности СБ, оснащение ее специальной техникой;
–научно-методическую — накопление и распространение передового опыта в области обеспечения безопасности, организация обучения сотрудников других подразделений (в необходимом объеме);
–информационно-аналитическую — сбор, накопление и обработка данных, относящихся к сфере безопасности, создание и использование необходимых для этого технических и методических средств.
В структуре общественных отношений присутствует несколько видов информации, относящейся к категории конфиденциальной информации:
–коммерческая тайна;
–государственные секреты;
–банковская тайна;
–медицинская тайна;
–личные секреты (тайна исповеди; тайна усыновления).
Вконтексте рассматриваемой дисциплины интерес представляют коммерческая тайна, государственные секреты и банковская тайна.
Закон Республики Беларусь от 5 января 2013 года № 16-З «О коммерческой тайне» регламентирует институт режима коммерческой тайны, представляющего собою правовые, организационные, технические и иные меры, принимаемые в целях обеспечения конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну.
Правовая охрана коммерческой тайны возникает с момента установления в отношении сведений, соответствующих требованиям статьи 5 Закона Республики Беларусь от 5 января 2013 года № 16-З «О коммерческой тайне», режима коммерческой тайны и не прекращается до тех пор, пока охраняемые сведения соответствуют этим требованиям и действует установленный режим коммерческой тайны.
Право на установление в отношении сведений режима коммерческой тайны принадлежит лицу, правомерно обладающему такими сведениями.
Режим коммерческой тайны считается установленным после определения состава сведений, подлежащих охране в режиме коммерческой тайны, и принятия лицом, правомерно обладающим такими сведениями, совокупности мер, необходимых для обеспечения их конфиденциальности.
Режим коммерческой тайны включает в себя следующие меры:
– ограничение доступа к коммерческой тайне путем установления порядка обращения с носителями коммерческой тайны, а также контроля за соблюдением такого порядка;
– учет лиц, получивших доступ к коммерческой тайне;
– регулирование отношений, связанных с доступом работников к коммерческой тайне, на основании трудового договора (контракта), а также на основании обязательства о неразглашении коммерческой тайны, дополнительно заключаемого по требованию нанимателя с работником, получающим доступ к коммерческой тайне;
– регулирование отношений, связанных с доступом контрагентов к коммерческой тайне, на основании гражданско-правового договора;
– определение работников, ответственных за принятие мер по обеспечению конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну.
Наряду с перечисленными мерами владелец коммерческой тайны вправе применять не запрещенные законодательством технические средства и методы защиты информации, а также другие меры, не противоречащие законодательству.
Режим коммерческой тайны закрепляется в соответствующих локальных нормативных правовых актах, которыми являются, прежде всего, положения и инструкции.
Всоответствии со статьей 16 Закона Республики Беларусь от 19 июля 2010 года № 170-З «О государственных секретах», государственные секреты подразделяются на две категории: государственную тайну (сведения, составляющие государственную тайну) и служебную тайну (сведения, составляющие служебную тайну).
Государственная тайна – сведения, в результате разглашения или утраты которых могут наступить тяжкие последствия для национальной безопасности Республики Беларусь.
Служебная тайна – сведения, в результате разглашения или утраты которых может быть причинен существенный вред национальной безопасности Республики Беларусь.
Служебная тайна может являться составной частью государственной тайны, не раскрывая ее в целом.
Для государственных секретов в зависимости от тяжести последствий, которые наступили или могут наступить, размера вреда, который причинен или может быть причинен в результате их разглашения или утраты, устанавливаются следующие степени секретности:
– для государственной тайны – «Особой важности», «Совершенно секретно»;
– для служебной тайны – «Секретно».
33
На носителях государственных секретов и (или) сопроводительной документации к ним в зависимости от степени секретности государственных секретов проставляются следующие грифы секретности:
–на носителях государственной тайны и (или) сопроводительной документации к ним – «Особой важности», «Совершенно секретно»;
–на носителях служебной тайны и (или) сопроводительной документации к ним – «Секретно».
Отнесение сведений к государственным секретам осуществляется посредством определения сведений, которые подлежат защите в соответствии с Законом Республики Беларусь от 19 июля 2010 года № 170-З «О государственных секретах» и другими актами законодательства Республики Беларусь. Отнесение сведений к государственным секретам осуществляется государственными органами и иными организациями, наделенными полномочием по отнесению сведений к государственным секретам, с учетом перечня сведений, подлежащих отнесению к государственным секретам. Организации, относящиеся к структуре агропромышленного комплекса Республики Беларусь, наделенные полномочием по отнесению сведений к государственным секретам, в сфере своей деятельности разрабатывают и утверждают перечни сведений, подлежащих засекречиванию.
Защита государственных секретов осуществляется посредством применения правовых, организационных, технических мер, в том числе посредством использования сертифицированных средств защиты государственных секретов, и иных мер в соответствии с Законом Республики Беларусь от 19 июля 2010 года № 170-З «О государственных секретах» и другими актами законодательства Республики Беларусь в целях предотвращения тяжких последствий или существенного вреда национальной безопасности Республики Беларусь. В организациях, наделенных полномочием по отнесению сведений к государственным секретам, должны быть созданы подразделения по защите государственных секретов, деятельность которых регламентирована локальными нормативными правовыми актами.
Всоответствии с Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 1 февраля 2011 года № 115 «Об утверждении Положения об организации технической защиты государственных секретов», работы по технической защите государственных секретов в организации в зависимости от их объема проводятся подразделением технической защиты информации или должностным лицом, выполняющим функции этого подразделения, задачи и функции которых определяются в соответствии с требованиями нормативных правовых актов в сфере технической защиты государственных секретов.
Вцелях технической защиты государственных секретов организации:
–разрабатывают перечень объектов информатизации, который подписывается руководителем подразделения технической защиты информации или должностным лицом, выполняющим функции этого подразделения, и утверждается руководителем организации. В перечне указывается местонахождение объекта, вид и высшая степень секретности проводимых на нем работ;
–проводят категорирование объектов информатизации, мероприятия по созданию на них системы защиты информации, содержащей государственные секреты, аттестацию данных объектов и ввод их в эксплуатацию в порядке, предусмотренном нормативными правовыми актами в сфере технической защиты государственных секретов;
–осуществляют контроль за выполнением требований нормативных правовых актов по технической защите государственных секретов в своей деятельности и в деятельности подчиненных организаций;
–разрабатывают при необходимости инструкцию, регламентирующую вопросы технической защиты государственных секретов с учетом специфики своей деятельности, которая утверждается руководителем организации;
–осуществляют подготовку, переподготовку и повышение квалификации руководителей и других работников, ответственных за осуществление мероприятий по технической защите государственных секретов, а также их аттестацию в порядке, определяемом Оперативно-аналитическим центром при Президенте Республики Беларусь.
Банки – участники общественных отношений в данной области, также регламентируют вопросы обеспечения безопасности организации и сохранности информации, относящейся к категории служебной или коммерческой тайны,
игосударственных секретов, на основании комплекса локальных нормативных правовых актов. В соответствии с Инструкцией об организации системы внутреннего контроля в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях, банковских группах и банковских холдингах, утвержденной Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30 ноября 2012 года № 625 «Об утверждении Инструкции об организации системы внутреннего контроля в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях, банковских группах и банковских холдингах», органы управления банка обязаны обеспечить эффективный внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень финансовой надежности и информационной безопасности, соответствующий характеру и объемам осуществляемых банковских и иных операций (сделок) и иной деятельности. Банк обязан обеспечить постоянное участие органов управления в организации и функционировании системы внутреннего контроля, а также четкое распределение полномочий по осуществлению внутреннего контроля и ответственности между советом директоров (наблюдательным советом), аудиторским комитетом, исполнительным органом, иными коллегиальными органами, подразделениями и работниками всех уровней, включая должностное лицо, ответственное за внутренний контроль в банке, подразделение по осуществлению внутреннего контроля в банке (при его наличии), специальное подразделение по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования террористической деятельности, службу внутреннего аудита, и взаимодействие между всеми указанными участниками системы внутреннего контроля.
Внутренний контроль представляет собою процесс, осуществляемый банком в целях обеспечения упорядоченного и эффективного осуществления деятельности в соответствии с требованиями законодательства Республики Беларусь и локальных нормативных правовых актов банка.
Система внутреннего контроля представляет собою совокупность внутреннего контроля, внутреннего аудита, организационной структуры, локальных нормативных правовых актов, определяющих стратегию, политику, методики
34
и процедуры внутреннего контроля, а также полномочий и ответственности органов управления банка и должностных лиц.
Совет директоров (наблюдательный совет) банка обязан обеспечить организацию системы внутреннего контроля, исключение конфликта интересов и условий его возникновения в процессе осуществления внутреннего контроля, утвердить локальный нормативный правовой акт, определяющий стратегию банка в отношении организации и осуществления внутреннего контроля.
Исполнительный орган банка обязан утвердить локальные нормативные правовые акты, регламентирующие политику, методики и процедуры осуществления банковских и иных операций (сделок) и их контролирования, установления лимитов и иных ограничений (если уставом банка не определено, что утверждение таких локальных нормативных правовых актов входит в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета), а также порядок принятия решений, взаимодействия подразделений, распределения и делегирования полномочий в процессе осуществления операций (сделок), управления рисками, внутреннего контроля, обеспечивать их эффективное применение на практике.
Должностное лицо, ответственное за внутренний контроль в банке, организует разработку локальных нормативных правовых актов, регламентирующих политику, методики и процедуры осуществления внутреннего контроля, обеспечивает составление управленческой отчетности о состоянии системы внутреннего контроля и представление ее на рассмотрение органов управления банка, аудиторского комитета. Должностное лицо, ответственное за внутренний контроль в банке, входит в состав аудиторского комитета. Статус, должностные обязанности, полномочия и ответственность указанного должностного лица должны быть закреплены в локальных нормативных правовых актах банка.
В банке должны быть разработаны и утверждены локальные нормативные правовые акты, содержащие политику, методики и процедуры внутреннего контроля, которые должны быть последовательными, иметь степень детализации, адекватную масштабам и сложности деятельности банка, применяться единообразно во всех его подразделениях. Указанные локальные нормативные правовые акты необходимо не реже чем один раз в год подвергать оценке на адекватность, в том числе с учетом существенных для банка изменений в его деятельности и состоянии, и по результатам оценки вносить соответствующие корректировки.
35
8. Особенности документации на стадии договорной и преддоговорной работы
Одним из оснований возникновения прав и обязанностей у участников гражданских отношений является договор. Для его действительности каждый договор должен отвечать принципам, установленным законодательством:
наличие согласованной воли сторон для заключения договора;
соблюдение соответствующей формы;
соответствие договора законодательству;
согласование сторонами договора всех его существенных условий.
Сделки, заключаемые юридическими лицами между собой и с гражданами, должны совершаться в простой
письменной форме. Законодательством либо договором может быть предусмотрена нотариальная форма договора. Если законодательством для данного вида договора не требуется нотариальной формы, но стороны договорились заключить его в такой форме, то договор считается заключенным с момента придания ему нотариальной формы.
Государственной регистрации подлежат договоры, которые являются или могут стать основанием возникновения, перехода, прекращения подлежащих государственной регистрации прав и ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество. Такие договоры считаются заключенными не с момента государственной регистрации перехода прав на недвижимое имущество, а с момента государственной регистрации договора.
Законодательством, соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и др.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не определены, то применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, а именно: стороны лишаются права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, что, однако, не лишает их права приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями. Эти последствия применяются и в других случаях несоблюдения простой письменной формы сделки, например, если на договоре отсутствуют подписи сторон.
Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, хозяйственный суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда.
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными, необходимыми или обязательными являются: условие о предмете договора (наименование передаваемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и т.п.); иные условия (цена, сроки исполнения, количество, местонахождение имущества, его состав, пределы использования имущества и др.), которые могут быть отнесены к существенным в случаях, если они:
названы в качестве таковых в законодательстве для договоров данного вида (например, наименование и количество товара для договора купли-продажи или цена товара, порядок, сроки и размеры платежей по договору купли-продажи в кредит с условием о рассрочке платежа и пр.);
определены как существенные самими сторонами при заключении договора или по заявлению одной из сторон и при этом между сторонами достигнуто соглашение;
вытекают из сущности договора данного вида.
Преддоговорные споры, когда условия договора определяются в соответствии с решением хозяйственного суда, возможны лишь при уклонении стороны от заключения договора, для которой в соответствии с законодательством заключение такого договора обязательно, а также по соглашению сторон.
В частности, заключение договора обязательно в случаях:
заключения публичного договора;
заключения основного договора, предусмотренного предварительным договором;
заключения договора с лицом, выигравшим торги;
заключения договора поставки товаров для государственных нужд;
в других случаях, предусмотренных законодательством.
Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона
вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Такое исковое требование может относиться не только ко всему договору в целом, но и к отдельным его условиям. К исковому заявлению истец обязан приложить проект договора, о понуждении к заключению которого предъявлен иск.
Гражданский кодекс закрепляет приоритет законодательства над договором, причем как действующего в момент заключения договора, так и вводимого в действие после заключения. Если после заключения и до прекращения действия договора принят акт законодательства, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора должны быть приведены в соответствие с законодательством.
Если сторонами соответствующие изменения в договор не будут внесены, то по иску заинтересованной стороны хозяйственный суд утверждает необходимые изменения в договор с момента вступления в силу акта законодательства, устанавливающего обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора.
Изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором. По решению суда договор может быть изменен или расторгнут только:
36
1)при существенном нарушении договора другой стороной;
2)в иных случаях, актами законодательства или договором.
Нарушение договора одной из сторон может быть признано существенным, если другая сторона в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.
Одностороннее изменение договора, односторонний отказ от исполнения договора полностью или в части допускаются только в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.
Недействительность сделок может иметь различные основания. Так, ничтожная сделка является недействительной в силу факта несоответствия ее требованиям законодательства. Она недействительна в момент ее совершения независимо от признания ее таковой судом. Что же касается оспоримой сделки, то она может быть признана недействительной только по решению суда.
Требование об установлении факта ничтожности сделки истец вправе предъявить, если имеется спор о наличии либо отсутствии такого факта. Если истец не заявлял отдельно требование об установлении факта ничтожности сделки, а ссылается на ее ничтожность в обосновании другого предъявленного требования, хозяйственные суды должны дать оценку таким доводам в мотивировочной части решения.
Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено только лицами, указанными в нормах гражданского кодекса и иных законодательных актах, устанавливающих оспоримость сделок, в связи с чем, в случае установления в ходе судебного разбирательства отсутствия у истца права на предъявление иска о признании оспоримой сделки недействительной, хозяйственные суды отказывают в удовлетворении исковых требований.
Вотличие от оспоримой сделки требование об установлении факта ничтожности сделки и (или) о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть заявлено неограниченным кругом лиц, интересы которых нарушены ничтожной сделкой. В частности, такими лицами могут являться как имеющие непосредственный интерес в исходе дела юридические лица и индивидуальные предприниматели (а в случаях, предусмотренных законодательными актами, - организации, не являющиеся юридическими лицами, и граждане), на права и обязанности которых непосредственно влияет ничтожная сделка, так и выступающие в силу предоставленных законодательством полномочий в защиту государственных и общественных интересов. Заинтересованность государственных органов состоит в защите государственных или общественных интересов либо в защите нарушенного ничтожной сделкой права.
Последствия недействительности сделок в виде взыскания в доход государства, полученного по сделкам, совершение которых запрещено законом и совершенных под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или вследствие стечения тяжелых обстоятельств, применяются хозяйственным судом в тех случаях, когда сделка исполнена обеими или одной стороной полностью или частично. Иные последствия недействительности сделок, в виде возмещения реального ущерба, взыскания неосновательного обогащения являются дополнительными.
Однако эти правила по отношению к последствиям недействительности сделок не применяются в отношении взыскания полученного по сделке в доход государства.
Недействительность сделок влечет негативные последствия не только для ее сторон, но и для добросовестных приобретателей. Если сторона в сделке, которая приобрела имущество по недействительной сделке, произвела его отчуждение по возмездному договору добросовестному приобретателю, истребование имущества от добросовестного приобретателя допускается только при наличии оснований, предусмотренных законодательством, в том числе, когда имущество выбыло из владения собственника или владельца помимо их воли. К выбывшему помимо воли относится имущество по недействительным сделкам, совершенным, в частности, под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой или вследствие стечения тяжелых обстоятельств, гражданином, признанным недееспособным, а также не способным понимать значение своих действий и руководить ими.
При этом следует иметь в виду, что основания недействительности сделок установлены нормами законодательных актов, которые носят императивный характер. Поэтому утверждение мировых соглашений по таким требованиям недопустимо как противоречащее законодательству.
Если инициатива заключения сделки принадлежит экспортеру, он может направить предполагаемому покупателю коммерческое предложение (оферту). Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определено и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято это предложение.
Оферта должна содержать всю необходимую информацию относительно существенных условий договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Лицо, сделавшее оферту, именуется оферентом. Принятие такого предложения называется акцептом, а лицо, принявшее предложение, именуется акцептантом. Оферта, которая делается на бирже или на торгах, носит название тендер.
Вкоммерческой практике оферта представляет собой письменное, устное или вытекающее из поведения предлагающей стороны – оферента - сообщение о желании (предложении) вступить в юридически обязывающий
37
договор (контракт). В случае письменной формы оферты она должна быть написана на языке адресата либо на общепринятом языке делового общения данного региона. Чаще всего оферта делается на английском языке. Следует предостеречь от направления оферты на английском языке во франко - либо испано-язычные страны.
Акцепт свидетельствует о принятии такого предложения (оферты). Безусловно, согласие с офертой признается акцептом, если оно получено оферентом в оговоренные предложением сроки. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем было предложено в оферте, рассматривается как новая оферта и носит название встречная оферта.
По некоторым признакам оферта может быть отнесена к рекламе, но она отличается от рекламного проекта содержанием конкретных условий предстоящей сделки (порядок расчетов, сроки поставки, цена за партию товара и т.д.).
Оферты бывают следующих видов:
1.Деловое письмо или комплект документов, состоящих из коммерческих и технических условий предполагаемой сделки.
2.Типовая оферта с указанием обычных условий продажи продавца.
3.Проект (проформа) договора, подписанный со стороны экспортера и содержащий все основные (существенные) условия сделки.
Умело составленное коммерческое предложение вызывает интерес у покупателя и при прочих равных условиях приведет к заключению сделки. Текст оферты должен быть предельно кратким, но вместе с тем предельно ясным и должен исключать возможность различного толкования. В коммерческих предложениях недопустимо использовать в неблаговидных целях имена и названия известных фирм. Эти нарушения преследуются по закону.
По общему правилу коммерческое предложение (оферта) должно содержать:
точное и сокращенное наименование продавца, его торговую марку и фирменный знак (если имеются);
наименование товара, краткую, но достаточную характеристику товара;
предлагаемый объем поставки;
минимальное количество поставляемого товара в партии;
сведения об упаковке;
условия поставки (чаще по INCOTERMS);
цену на условиях поставки за штуку и за партию;
сроки поставки;
порядок оплаты;
скидки (если предусмотрены);
реквизиты продавца.
С коммерческими предложениями обычно высылаются проспекты на продукцию, включая «референс листы»,
т.е. список известных покупателей, которые уже использую предлагаемые товары. В международной коммерческой практике различают два вида оферт:
1.Твердая оферта
2.Свободная оферта.
Твердая оферта – это коммерческое предложение продавца на продажу определенной партии товара только одному возможному покупателю с указанием срока, в течение которого продавец является связанным своим предложением и не может сделать аналогичное предложение другому покупателю.
Механизм заключения сделки посредством направления твердой оферты и ее акцепта заключается в следующем: если покупатель согласен со всеми условиями твердой оферты, он высылает продавцу письменное подтверждение, содержащее безоговорочный акцепт. Если покупатель не согласен с одним или несколькими условиями оферты, он высылает продавцу ответ на предложение или контроферту с указанием своих условий и срока для ответа и т.д. пока не будет достигнута полная договоренность по всем условиям. Неполучение ответа от покупателя в течение установленного в оферте срока равносильно отказу покупателя от заключения сделки на предложенных условиях и освобождает продавца от сделанного им предложения. Свободная оферта обычно делается одновременно на одну и ту же партию нескольким возможным покупателям без срока для ответа. Согласие покупателя с условиями оферты подтверждается твердой контрофертой. Продавец акцептует контроферту того покупателя, которую он раньше получил, или покупателя, с которым он предпочитает заключить сделку.
38
9. Особенности договорной работы при наличии конкурсных процедур на право заключения хозяйственно-правовых договоров
В соответствии со статьей 4 Закона Республики Беларусь от 13 июля 2012 года № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)», основными принципами осуществления государственных закупок являются:
–эффективное расходование денежных средств;
–гласность и прозрачность процесса государственных закупок;
–возможность участия в государственных закупках юридических и физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей;
–развитие добросовестной конкуренции;
–обеспечение справедливого и беспристрастного отношения к потенциальным поставщикам (подрядчикам, исполнителям);
–оказание поддержки отечественным поставщикам (подрядчикам, исполнителям) в той мере, в которой это не противоречит международным договорам Республики Беларусь;
–предотвращение коррупции в области государственных закупок.
Если иное не установлено международными договорами Республики Беларусь, Законом Республики Беларусь от 13 июля 2012 года № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» или иными законодательными актами, при осуществлении государственных закупок национальный режим применяется к товарам (работам, услугам) иностранного происхождения и поставщикам (подрядчикам, исполнителям), предлагающим такие товары (работы, услуги), в случае, если аналогичный режим установлен иностранным государством или группой иностранных государств в отношении товаров (работ, услуг) отечественного происхождения и поставщиков (подрядчиков, исполнителей), предлагающих такие товары (работы, услуги).
Под национальным режимом понимается допуск товаров (работ, услуг) иностранного происхождения и поставщиков (подрядчиков, исполнителей), предлагающих такие товары (работы, услуги), к участию в процедурах государственных закупок на равных условиях с товарами (работами, услугами) отечественного происхождения и поставщиками (подрядчиками, исполнителями), предлагающими такие товары (работы, услуги).
Если иное не установлено международными договорами Республики Беларусь, Совет Министров Республики Беларусь может установить:
1.условия допуска товаров (работ, услуг) иностранного происхождения и поставщиков (подрядчиков, исполнителей), предлагающих такие товары (работы, услуги), к участию в процедурах государственных закупок в случае, если:
– иностранным государством или группой иностранных государств в отношении товаров (работ, услуг) отечественного происхождения и поставщиков (подрядчиков, исполнителей), предлагающих такие товары (работы, услуги), не установлен национальный режим;
– государственные закупки осуществляются для обеспечения обороноспособности и национальной безопасности Республики Беларусь;
– государственные закупки осуществляются путем приобретения конкретных товаров (работ, услуг) у потенциального поставщика (подрядчика, исполнителя), определенного решением Совета Министров Республики Беларусь по решению или поручению Президента Республики Беларусь;
2.преференциальную поправку и определить ее размер, товары (работы, услуги) и участников для ее применения, а также условия ее применения в случае, если иностранным государством или группой иностранных государств в отношении товаров (работ, услуг) отечественного происхождения и поставщиков (подрядчиков, исполнителей), предлагающих такие товары (работы, услуги), не установлен национальный режим.
В соответствии со статьей 17 Закона Республики Беларусь от 13 июля 2012 года № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)», к видам процедур государственных закупок относятся:
– открытый конкурс;
– закрытый конкурс;
– электронный аукцион;
– процедура запроса ценовых предложений;
– процедура закупки из одного источника;
– биржевые торги.
1.Информация о государственных закупках, за исключением сведений, указанных в части первой пункта 3 статьи 17 Закона Республики Беларусь от 13 июля 2012 года № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)», и акты законодательства о государственных закупках размещаются на белорусском и (или) русском языках в открытом доступе на официальном сайте. Порядок размещения информации о государственных закупках и актов законодательства о государственных закупках на официальном сайте определяется Советом Министров Республики Беларусь. К информации о государственных закупках относятся годовые планы государственных закупок, приглашения к участию в процедурах государственных закупок (далее, если иное не установлено Законом Республики Беларусь от 13 июля 2012 года № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)», – приглашение), документы, представляемые участнику для подготовки предложения на участие в открытом конкурсе, электронном
39
аукционе, сообщения о результатах процедур государственных закупок, сведения о договорах, определяемые Советом Министров Республики Беларусь, список поставщиков (подрядчиков, исполнителей), временно не допускаемых к участию в процедурах государственных закупок, а также изменения и дополнения к ним, протоколы заседаний комиссий по вопросам открытия предложений, отклонения предложений и подведения итогов процедуры государственной закупки в случае проведения открытых конкурсов, электронных аукционов. При проведении электронного аукциона информация о государственных закупках размещается также на электронной торговой площадке. Информация о государственных закупках размещается на официальном сайте и электронной торговой площадке заказчиком (организатором), уполномоченным государственным органом по государственным закупкам в электронном виде, если иное не установлено Законом Республики Беларусь от 13 июля 2012 года № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» и иными актами законодательства о государственных закупках.
Заказчик ежегодно утверждает годовой план государственных закупок и до 8 марта текущего года размещает его на официальном сайте. Заказчик вправе вносить изменения и (или) дополнения в годовой план государственных закупок в порядке, в котором годовой план государственных закупок был утвержден. Изменения и (или) дополнения в годовой план государственных закупок в течение пятнадцати календарных дней со дня их принятия подлежат размещению на официальном сайте.
На официальном сайте не размещаются:
–сведения о государственных закупках, составляющие государственные секреты, коммерческую и профессиональную тайну, иную информацию, доступ к которой ограничен законодательными актами;
–объекты авторского права и смежных прав, автором или иным правообладателем которых является заказчик (организатор), участник и (или) поставщик (подрядчик, исполнитель).
Информация не подлежит размещению по решениям или заявлениям заказчика (организатора), участника и (или) поставщика (подрядчика, исполнителя), содержащим ссылку на такую информацию либо непосредственное ее указание, а также основания ограничения доступа к такой информации.
Указ Президента Республики Беларусь от 31 декабря 2013 года № 590 «О некоторых вопросах государственных закупок товаров (работ, услуг)» устанавливает, что уполномоченным государственным органом по осуществлению государственных закупок (Термин используется в значении, определенном в Законе Республики Беларусь от 13 июля 2012 года «О государственных закупках товаров (работ, услуг)») является Министерство торговли;
Если Президентом Республики Беларусь не установлено иное, при централизации государственных закупок (под централизацией государственных закупок понимается организация процедур закупок однородных товаров (работ, услуг) организатором для нужд нескольких заказчиков) государственным органом (организацией) для заказчиков, находящихся в подчинении (входящих в состав, систему) этого государственного органа (организации) либо акции (доли в уставных фондах) которых находятся в государственной собственности и переданы в его управление, а также для самого государственного органа (организации) определяется организатор при централизации государственных закупок из числа:
–подчиненных ему (входящих в его состав, систему) организаций либо организаций, акции (доли в уставных фондах) которых находятся в государственной собственности и переданы ему в управление;
–иных организаций по согласованию с государственным органом (организацией), в подчинении (составе, системе) которого находятся такие организации либо в управление которого переданы находящиеся в государственной собственности акции (доли в уставных фондах) этих организаций (с их согласия).
Государственный орган (организация) может выступать организатором при централизации государственных закупок.
Порядок взаимодействия организатора и заказчиков при проведении государственных закупок устанавливается государственным органом (организацией), в подчинении (составе, системе) которого находится этот организатор либо которому переданы в управление его акции (доля в уставном фонде), находящиеся в государственной собственности, и в том числе должен включать перечень товаров (работ, услуг), процедуры государственных закупок которых организует и проводит данный организатор;
Услуги оператора официального сайта для обеспечения размещения информации о государственных закупках оплачивают заказчики, организаторы, а также участники открытых конкурсов.
Плата за услуги определяется оператором официального сайта исходя из размера экономически обоснованных затрат этого оператора (при рентабельности не более 5 процентов) и подлежит согласованию с государственным органом (организацией), в подчинении (составе) которого находится оператор официального сайта либо которому переданы в управление акции (доля в уставном фонде) данного оператора.
Указ Президента Республики Беларусь от 31 декабря 2013 года № 590 «О некоторых вопросах государственных закупок товаров (работ, услуг)» также установил, что до 1 января 2015 года:
1). не допускаются к участию в процедурах государственных закупок субъекты предпринимательской деятельности, включенные в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 23 октября 2012 г. № 488 «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств» в реестр коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей с повышенным риском совершения правонарушений в экономической сфере;
2. в случае признания процедуры государственной закупки в целом либо в отношении отдельных частей (лотов) предмета государственной закупки несостоявшейся заказчик (организатор) вправе провести процедуру закупки из одного источника:
–по согласованию с государственным органом (организацией), которому подчинен либо в состав, систему которого входит заказчик;
40