§ 6. Владелец магазина беспошлинной торговли

Статья 81. Владелец магазина беспошлинной торговли

Комментарий к статье 81

1. Положения ч. 1 комментируемой статьи закрепляют право быть включенными в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли за юридическими лицами, созданными в соответствии с законодательством РФ.

2. Подтверждением несоблюдения владельцем таможенного склада обязанностей, предусмотренных ст. 36 ТК ТС, является привлечение его к административной ответственности за административные правонарушения в области таможенного дела, перечисленные в ч. 3 комментируемой статьи.

3. Применяя положения части 2 комментируемой статьи, необходимо учитывать, что согласно ст. 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в течение одного года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания.

Обстоятельствам, подлежащим учету при анализе фактов привлечения юридического лица к административной ответственности за административные правонарушения в области таможенного дела, предусмотренные КоАП РФ, посвящен комментарий к ч. 5 ст. 69 настоящего Закона, исполнению постановлений по делам об административных правонарушениях - комментарий к ч. 5 ст. 57 настоящего Закона.

Статья 82. Условия включения юридического лица в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли

Комментарий к статье 82

1. Содержание комментируемой статьи, по сути, дополняет условия, которые устанавливаются ст. 34 ТК ТС.

2. В соответствии с подп. 1 ст. 34 ТК ТС условием включения юридического лица в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли является нахождение в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или аренде помещений, пригодных для использования в качестве магазина беспошлинной торговли и отвечающих требованиям, установленным ст. 84 комментируемого Закона.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 83 комментируемого Закона, заявление о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли должно включать в том числе сведения о помещениях, находящихся во владении заявителя и предназначенных для использования в качестве магазина беспошлинной торговли. Кроме того, п. 4 ч. 2 ст. 83 комментируемого Закона установлено, что к заявлению о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли прилагаются в числе документов, подтверждающих заявленные сведения, документы, подтверждающие право владения заявителем помещениями, предназначенными для использования в качестве магазина беспошлинной торговли.

Следовательно, в соответствии со ст. 606 ГК РФ в договоре аренды должно быть определено, что арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование.

При этом необходимо учитывать, что п. 2 ст. 651 ГК РФ установлено, что договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Частью 2 ст. 26 ЗК РФ установлено, что договоры аренды земельного участка, субаренды земельного участка, безвозмездного срочного пользования земельным участком, заключенные на срок менее чем один год, не подлежат государственной регистрации, за исключением случаев, установленных федеральными законами, то есть, если перечисленные договоры заключены на срок один год и более, то они подлежат государственной регистрации.

Вместе с тем п. 2 ст. 425 ГК РФ предусмотрено, что стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

3. Об обстоятельствах, подлежащих учету при анализе фактов привлечения юридического лица к административной ответственности за административные правонарушения в области таможенного дела, предусмотренные КоАП РФ, говорится в комментарии к ч. 5 ст. 69 Закона.

4. Часть 4 комментируемой статьи дополняет подп. 5 ст. 34 ТК ТС, согласно которому одним из условий включения юридического лица в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли является соответствие иным требованиям и соблюдение иных условий, которые установлены таможенным законодательством Таможенного союза и (или) законодательством государств - членов Таможенного союза.

В соответствии с разъяснениями, данными в письме ФТС России от 1 ноября 2011 г. N 01-11/52686 "О предоставлении обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов при включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли", обеспечение уплаты таможенных пошлин, налогов в размере 2,5 млн. рублей должно предоставляться в отношении магазина беспошлинной торговли независимо от количества помещений такого магазина. Необходимость предоставления обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов на каждый торговый зал, подсобное помещение и склад магазина беспошлинной торговли отсутствует.

5. Под законодательством РФ о Государственной границе понимается прежде всего Закон РФ "О Государственной границе Российской Федерации".

6. Форма и порядок заполнения свидетельства о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли установлены Приказом ФТС России от 1 февраля 2011 г. N 186 "Об утверждении формы свидетельства о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли, порядка его заполнения и формы реестра владельцев магазинов беспошлинной торговли".

Как было указано в письме ФТС России от 17 марта 2011 г. N 01-11/11716 "О включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли", положения которого необходимо применять со дня вступления в силу Приказа ФТС России от 1 февраля 2011 г. N 186 (28 апреля 2011 года), включение юридического лица в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли оформляется при соблюдении условий, установленных ТК ТС и Федеральным законом, решением таможни в письменной форме (приказом) и подтверждается выдачей свидетельства о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли.

В случае непоступления бланков свидетельства о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли на момент поступления данного письма временно включение юридического лица в реестр владельцев магазина беспошлинной торговли оформляется решением таможни (приказом) и копия данного решения доводится до владельца магазина беспошлинной торговли в день принятия указанного решения.

При поступлении бланков свидетельства о включении в Реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли таможенным органам следует выдавать юридическим лицам, включенным в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли, указанные свидетельства. При этом в графе "дата выдачи свидетельства о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли" проставлять дату включения юридического лица в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли в соответствии с ранее изданным приказом таможни.

Статья 83. Заявление о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли

Комментарий к статье 83

1. При составлении заявления о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли необходимо помнить, что согласно ч. 3 ст. 16.23 КоАП РФ несообщение либо нарушение срока сообщения таможенному органу об изменении сведений, указанных в заявлении о включении в реестры лиц, осуществляющих деятельность в области таможенного дела, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от ста до пятисот рублей; на юридических лиц - от двух тысяч до десяти тысяч рублей.

Требования к заявлениям о включении в один из реестров лиц, осуществляющих деятельность в сфере таможенного дела, и документам, подтверждающим указанные в них сведения, установлены в соответствующих Приказах ФТС России от 3 октября 2011 г. N 2012 "Об утверждении Административного регламента Федеральной таможенной службы по предоставлению государственной услуги ведения реестра таможенных представителей", от 30 сентября 2011 г. N 1992 "Об утверждении Административного регламента Федеральной таможенной службы по предоставлению государственной услуги по ведению реестра таможенных перевозчиков", от 31 октября 2007 г. N 1352 "Об утверждении Административного регламента Федеральной таможенной службы по исполнению государственной функции ведения реестра владельцев таможенных складов и реестра владельцев складов временного хранения", который в ближайшее время ФТС России планируется переиздать, до переиздания Административного регламента Приказ действует в части, не противоречащей таможенному законодательству Таможенного союза, в отношении реестра владельцев магазинов беспошлинной торговли Административный регламент, аналогичный перечисленным, отсутствует.

Как было указано в письме ФТС России от 17 марта 2011 г. N 01-11/11716 "О включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли", положения которого необходимо применять со дня вступления в силу Приказа ФТС России от 1 февраля 2011 г. N 186 (28 апреля 2011 года), в соответствии с ч. 13 ст. 54 комментируемого Закона ФТС России разработала проект Административного регламента по исполнению государственной функции ведения реестра владельцев магазинов беспошлинной торговли, который проходит согласование в структурных подразделениях ФТС России.

Согласно п. 2 ст. 54 комментируемого Закона для включения в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли юридическое лицо обращается в таможенный орган с заявлением в письменной форме, содержащим сведения, предусмотренные комментируемым Законом, и представляет документы, подтверждающие такие сведения, по перечню, установленному ст. 83 рассматриваемого Закона.

По желанию лица оно может быть включено в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли до вступления в силу Административного регламента по исполнению государственной функции ведения реестра владельцев магазинов беспошлинной торговли в случае подачи им заявления о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли в таможню, в регионе деятельности которой располагаются помещения, предполагаемые к использованию в качестве магазина беспошлинной торговли.

Порядок и срок рассмотрения заявления о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли установлены ст. 54 комментируемого Закона.

Начальникам таможен предписано обеспечить исполнение указанного письма до вступления в силу Административного регламента Федеральной таможенной службы по исполнению государственной функции ведения реестра владельцев магазинов беспошлинной торговли, а также направление решения о включении юридического лица в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли и копии свидетельства о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли (после его выдачи) в течение трех дней со дня включения в указанный реестр в бумажном виде в ГУОТО и ТК ФТС России и в электронном виде в ГНИВЦ ФТС России.

2. Заявление и прилагаемые к нему документы после их регистрации, ознакомления с ними начальника таможни (лица, его замещающего) в соответствии с правилами внутреннего делопроизводства (Приказ ФТС России от 18 октября 2004 г. N 160 "О типовой Инструкции по делопроизводству и работе архива в таможенных органах") передаются в подразделение таможни, в компетенцию которого входит рассмотрение вопросов о включении юридических лиц в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли (отдел таможенных процедур и таможенного контроля).

Должностные лица, в чьи обязанности входит рассмотрение представленного пакета документов, могут запрашивать необходимую информацию в других подразделениях таможни, которую указанные подразделения должны незамедлительно предоставить.

При необходимости таможня может запросить у третьих лиц, а также у государственных органов документы, подтверждающие сведения, указанные заявителем. Ответы на указанные запросы регистрируются таможней в соответствии с правилами внутреннего делопроизводства и приобщаются к заявлению о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли.

Заявление и документы, на основании которых было выдано свидетельство о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли, хранятся вместе с экземпляром свидетельства о включении в реестр владельцев таможенных складов в таможне, в регионе деятельности которой функционирует магазин беспошлинной торговли. Целесообразно вести опись всех документов, хранящихся с экземпляром свидетельства о включении в реестр владельцев таможенных складов.

По окончании рассмотрения заявления и прилагаемых к нему документов таможня по требованию юридического лица возвращает ему оригиналы представленных документов. При этом таможня оставляет в пакете документов на выдачу свидетельства о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли копии документов, оригиналы которых возвращаются юридическому лицу.

Учредительные документы юридического лица определены ст. 52 ГК РФ. Согласно части 1 указанной статьи, юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора.

Факт внесения записи о заявителе в Единый государственный реестр юридических лиц подтверждается Свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

При представлении документов, подтверждающих право владения помещениями и (или) открытыми площадками, предназначенными для использования в качестве таможенного склада, необходимо учитывать, что в договорах субаренды не может предоставляться объем прав больший, чем в соответствующих договорах аренды.

Письмом Минфина России от 11 сентября 2006 г. N 03-01-14/9-493 по вопросу применения к организациям, осуществляющим беспошлинную торговлю, отдельных положений Федерального закона от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" разъяснено следующее.

В соответствии со ст. 8 вышеназванного Федерального закона оборудование для учета объема оборота и (или) использования для собственных нужд алкогольной и спиртосодержащей продукции (за исключением учета объема розничной продажи) должно быть оснащено техническими средствами фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему, включающими в себя средства защиты информации, предотвращающие искажение и подделку фиксируемой и передаваемой информации.

Магазины беспошлинной торговли относятся к организациям, осуществляющим розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей продукции. Учитывая изложенное, требование об оснащении техническими средствами фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции не применяется к магазинам беспошлинной торговли.

В письме ФНС России от 22 марта 2006 г. N ШТ-6-07/305@ "О лицензировании", в связи с запросами организаций в отношении необходимости получения лицензии для осуществления закупки алкогольной продукции по импорту в целях реализации ее в магазинах беспошлинной торговли, Федеральной налоговой службой разъяснено следующее.

Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" устанавливает правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации и в соответствии с п. 1 ст. 18 Федерального закона предусматривает, что деятельность, связанная с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, подлежит лицензированию.

Согласно ст. 2 указанного Федерального закона под оборотом понимаются закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение и розничная продажа.

Пунктом 2.1 ст. 11 указанного Федерального закона установлено, что производство и оборот (за исключением розничной продажи) алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15% объема готовой продукции (за исключением водки) вправе осуществлять казенные предприятия, а также иные организации, имеющие оплаченный уставный капитал (уставный фонд) в размере не менее чем 10 миллионов рублей.

Таким образом, закупка организацией алкогольной продукции по импорту для последующей реализации ее в розничной сети через магазины беспошлинной торговли должна осуществляться с соблюдением вышеизложенных требований, при наличии лицензии на закупку, хранение и поставки алкогольной продукции.

Статья 84. Требования к обустройству, оборудованию и месту расположения магазина беспошлинной торговли

Комментарий к статье 84

1. В соответствии с разъяснениями, данными в письме ФТС России от 1 ноября 2011 г. N 01-11/52686 "О предоставлении обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов при включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли", ч. 1 комментируемой статьи установлено, что помещения магазина беспошлинной торговли могут состоять из торговых залов, подсобных помещений, складов. Таможенным законодательством Таможенного союза и законодательством РФ о таможенном деле не определено количество торговых залов, подсобных помещений и складов, в совокупности составляющих магазин беспошлинной торговли.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает требования к системе контроля доступа и охраны подсобных помещений и склада магазина беспошлинной торговли.

Статьей 109 ТК ТС установлено, что идентификация производится путем наложения пломб, печатей, нанесения цифровой, буквенной и иной маркировки, идентификационных знаков, проставления штампов, отбора проб и образцов, подробного описания товаров, составления чертежей, изготовления масштабных изображений, фотографий, иллюстраций, использования товаросопроводительной и иной документации, а также иными способами.

Отдельно необходимо отметить, что согласно ст. 16.11 КоАП РФ уничтожение, удаление, изменение либо замена средств идентификации, используемых таможенным органом, без разрешения таможенного органа, а равно повреждение либо утрата таких средств идентификации влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трехсот до одной тысячи рублей, на должностных лиц - от пятисот до двух тысяч рублей, на юридических лиц - от пяти тысяч до двадцати тысяч рублей.

3. Часть 3 комментируемой статьи содержит исчерпывающий перечень требований к обустройству, оборудованию и месту расположения магазинов беспошлинной торговли.

На весовое оборудование, которое должно быть поверено в порядке, установленном законодательством РФ, должны быть в наличии действующие свидетельства о поверке.

4. ТК ТС определяет беспошлинную торговлю как таможенную процедуру, при которой товары реализуются в розницу в магазинах беспошлинной торговли физическим лицам, выезжающим с таможенной территории Таможенного союза, либо иностранным дипломатическим представительствам, приравненным к ним представительствам международных организаций, консульским учреждениям, а также дипломатическим агентам, консульским должностным лицам и членам их семей, которые проживают вместе с ними, без уплаты таможенных пошлин, налогов и без применения мер нетарифного регулирования.

Таможенная процедура беспошлинной торговли регламентирована гл. 41 ТК ТС, гл. 38 комментируемого Закона, а также решением Комиссии Таможенного союза от 20 сентября 2010 г. N 375 "О некоторых вопросах применения таможенных процедур", утвердившим Перечень товаров, не подлежащих помещению под таможенную процедуру беспошлинной торговли:

1) продукция военного назначения, боеприпасы, военное снаряжение, наркотические и психотропные вещества;

2) товары производственного и военно-технического назначения;

3) тяжеловесные товары (весом более 20 кг) и громоздкие товары (при сумме размеров по длине, ширине и высоте более 200 см);

4) спирт этиловый неденатурированный с концентрацией спирта 80 об.% или более; спирт этиловый неденатурированный с концентрацией спирта менее 80 об.%;

5) товары для розничной торговли, не расфасованные в потребительскую тару;

6) товары Таможенного союза, облагаемые вывозными таможенными пошлинами или в отношении которых установлены запреты и ограничения в соответствии с Единым перечнем товаров, за исключением:

- изделий из рыбы и ракообразных, моллюсков и других водных беспозвоночных, икры и изделий из нее (кроме икры осетровых), упакованных для розничной продажи и готовых к непосредственному употреблению, весом нетто не более 0,5 кг;

- икры осетровых видов рыб в упаковке весом нетто не более 0,25 кг, специально маркированной в соответствии с Конвенцией о международной торговле видами дикой фауны и флоры, находящимися под угрозой исчезновения, от 3 марта 1973 года;

- лекарственных препаратов (включая провитамины, витамины, гормоны и антибиотики), применяемых в медицинских целях и зарегистрированных в установленном порядке в государствах - членах Таможенного союза, в упаковках для розничной продажи, без рецепта (назначения) врача;

- сувениров или изделий народного промысла из бумажной массы, деревянных и (или) металлических.

5. Требования, установленные настоящей статьей, не распространяются на магазины беспошлинной торговли для иностранных дипломатических представительств, приравненных к ним представительств международных организаций, консульских учреждений, а также приравненных к ним дипломатических агентов, консульских должностных лиц и членов их семей, которые проживают вместе с ними.

Согласно ст. 294 комментируемого Закона, требования к расположению, обустройству и оборудованию таких магазинов беспошлинной торговли должны быть установлены Правительством РФ, однако в настоящее время такие требования отсутствуют.